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的审判场景而展开的论辩有着共同的指向,即对法律规则性本身的捍卫.如果说富勒是从历史现实论证实证法与纳粹兴起有关,那么哈特也试图从现实出发来论证实证法的合理性,并攻击自然法的盲目.他指出：为什么其他国家没有被同样的实证主义而引发暴政与专制呢?基于此,我们认为自然法的危险是哈特于边沁的思想内核之上所产生的：“第一种危险是,在人们关于应然法的诸多观念中,法律及其权威可能会被消解；另一种危险是,现存法可能会取代道德而成为行为的终极标准,从而逃避批评”{10}.易言之,自然法容容易让现实出现陷入无政府状态（即用一种将现存的法律和秩序推翻的更高道德和正义的标准）和专制暴政歌功颂德（缘为法律赋予其必须合乎道德,因而以法律为名的各项内容都因归结于法律）的地步,“存在的就是合理的”,如果不合乎道德,它还能叫法律吗?因而,在专制统治下,法律逐渐充当着道德的遮羞布、“政治的晚礼服”{11},做着多少“邪恶假汝之名行”.因此,我们就会发现在现实下最丧失判断力的附庸法学成为了强调批判的自然法学的真实写照.| 有关论文范文主题研究: | 关于法律的论文范文素材 | 大学生适用: | 学位论文、在职论文 |
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在现代社会,社会多样性的发展必然导致法律价值目的的多元化.法律价值的多元化被确认和发展,法的价值包括但不限于秩序、自由、平等、效率、公平、正义、可持续发展等.在我国,在社会多元化和法律价值多元化日趋加深的背景下,作为法律最初的和最基本的价值取向,社会秩序在法律价值体系中的地位是否已经发生了根本性的变化?这些变化体现在哪些具体的方面?这些变化正在和将要给我们所处的社会带来哪些新的特点和发展趋势?以及法律的动态的价值相互之间如何包容、促进、协调,抑或替代和涵盖?这种种命题的探究,对于正确评价法律在现代中国的价值,走有中国特色的法治之路,具有重要的现实意义{12}.
博登海默认为：“如果在一个国家的司法中,甚至连最低限度的有序常规性都没有,那么人们就可以认为这个国家没有法律.”{13}“一种法律或法律制度可能并不追求所有的法价值,但它却不能不追求秩序.”{14}法律依赖秩序是绝对的无条件的,它贯穿法律产生、发展和消灭的始终.而秩序依赖法律是相对的和有条件的,是阶级社会的特殊现象.“研究法律秩序的价值内涵的真正意义在于促进法律的实现,建立有利于社会自身运行和发展的法律秩序.这不仅是法律秩序的价值所在,而且也是法制现代化的真正内涵.”{15}问题是为追求法律秩序,我们是否可以将人类本质性的善或道德等因素置之不理呢?在确定法律的概念和法律义务时就可以淡化法律的某些伦理因素呢?
二、实质正义、以人为本――道德与法律契合的启示
“真正的法律是与自然一致的正当理性,它是普遍适用的,不变的和永恒的,它命令人尽本分、禁止人们为非作歹”,自然法早在任何成文法或国家法产生以前就已存在,它对整个人类,不分国家,不分时期,都普遍有效.任何人都不得违反或改变或取消这种法律,所有残暴的法令根本就不配称为法律,而只是一群暴徒在集会中通过的规则而已{16}.自然法学派始终不渝地坚持法律内在地包含了人类某种价值的追求,它是人类理性的自然流露,将法律视为一种人们所追求的有目的的事业或活动,法律只有在内涵基本道德要求,才能获得效力,否则将不具有法律的资格.富勒在比较其与哈特等人关于法律概念问题的一个根本分歧时指出：“我坚持认为法律应当被视为一项有目的的事业,其成功取决于那些从事这项事业的人们的能量、见识、智力和良知,也正是由于这种依赖性,它注定无法完全实现其目标.与此相反的观点认为,法律被视为社会权威或社会力量的表现事实,对它的研究应当关注于它是什么、已经做了些什么,而不应侧重于他试图做什么或正在变成什么.”{17}那就变成“法治仅仅意味着‘公共秩序’之存在,它意味着有组织的政府借助各种合法支配的工具和渠道来运作.从这个意义上说,所有的现代社会都生存在法治之下,不论它是法西斯国家、社会主义国家还是自由国家.”{18}
众所周知,法律因人而生,以人为依归和本源.法之生成与消亡,系于人、因于人、由于人,法律以人为本源.人对其生存的自觉,对其生活问题的关注,对未来的不确定性,对生与死、幸与不幸、权力与冲动等的不安定感,使得人创造了法律.{19}因此,形式正义或者有序化状态的存在必须以尊重人权以及“以人为本”的价值为前提和基础,否则,那将是没有内容的形式之美,也实难防止借法律之名所推行的专制与暴政.
三、依法治国与以德治国的结合――形式与内容的完美契合
马克思主义提出,法与道德都是一种建立在经济关系之上并为之服务的上层建筑.在社会主义体制下,它作为上层建筑,是社会主义经济关系的反映,产生于经济基础之上,为其社会主义经济服务；同时也代表了广大工人阶级和广大人民群众的意志,具有不可分割相辅相成的关系.这是哈特法律与道德相对分离思想对我国现实的重要启示.建设社会主义市场经济体制是中国特色社会主义的重要标志,不断完善社会主义法治,加强社会主义道德建设,将依法治国与以德治国紧密结合是发展社会主义市场经济的重要体现.因此,法治建设与道德建设是社会发展的两大重要方面,只有紧密结合才能更有利于国家的发展.前面我们已经就“法治”与“德治”的可能性和必要性从人类社会发展的角度作了一般性的阐述,结合我国国情,笔者认为更具有必要性和迫切性.
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1.本土资源――“以人为本”文化的传承
现代往往是由传统衍生、蜕变而来,传统是现代的胚胎,现代必然遗留着传统的基因.“传统”与“现代”相比,“现代”的理论得自于“传统”,但独立于“传统”之外产生作用.至于“传统”的力量则往往更为强大,“传统”代表连续性,“现代”则代表突破；“传统”所表现的是收缩力,“现代”所表现的是扩张力.{20}依法治国与以德治国的结合,不仅仅是对人类其他民族历史经验教训的深刻总结与吸收,而且是对中华民族五千年文化传统的一次理性的梳理、选择的继承和重构.虽然,中国的传统人文精神未能催生出法治的精神和实体,但是,从文化的属性看,中国的传统文化仍然包含了丰富人文精神的内涵,为我们建设社会主义法治国家留下了巨大的精神财富.中华民族悠久的人文精神发端于西周.代殷而起的周则改变了殷统治者重“天”（这里的天无外乎上天或者神）而轻“人”的天神崇拜意识,他们认为“惟人万物之灵”,“
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