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民之所欲,天必从之”{21},“天视自我民视,天听自我民听”{22}.由此可见,天意本身源于并听从于人的意志.因受周统治者重人或重民思想的影响,在春秋战国时期经过诸子百家的发扬光大,形成了内涵深厚的中华人文精神,它也是中国传统人文精神形成的标志,主要体现如下{23}:第一,“以人为本”的思想.中国“以人为本”的思想可以追溯到两千多年前的先秦时期,最早由管子所阐述:“夫霸王之所始也,以人为本,本理则国固.”{24}管子所主张的人本思想之内涵,学者称之为:以人为重、尊重人的人格、尊重人的自我意志、政之所兴废,决定于人心的顺逆、满足人民的基本需要、尊重人民的意见等{25}.

第二,“人贵”的思想.尤其以儒家最为倡导.《孝经》曾经引用孔子的话说:“天地之性,人为贵”,认为人是居于万物之首的,是最高贵之物.荀子说:“水火有气而无生,草木有生而无知,禽兽有知而无义,人有气有生有知亦有义,故为天下之贵也.”{26}

第三,“民本”思想.孟子根据国、君、民三者之间的关系,排列了“民为贵,社稷次之,君为轻”的等级秩序,认为国家的长治久安、君主地位的巩固都取决于人民,人民的力量最为强大,不可小视.由此,他告诫统治者:得民者,得天下.荀子则是更进一步将君民关系比作舟与水之间的关系:“君者舟也,庶人者水也.水则载舟,水则覆舟.”{27}

第四,“爱人”思想.仁者爱人,这是孔子思想也是儒家学说的最高道德概念.孔子推崇爱人,他认为,不爱人者不成其为人,更不用说成仁人了.

从一定意义上而言,中西方在尊重人、以人为本方面,有诸多相同相通之处,人文精神在西方催生了现代法治.既然人文精神在过去哺育了西方的法治文明,那么,在当代我们建设社会主义法治国家的征程中,人文精神也必将是我国社会主义法治建设的精神支柱,应该发掘被长期封存的传统人文精神的“本土资源”,因为“历史对一个民族永远是非常重要的,因为他们靠了历史,才能意识到他们自己的法律、礼节、风格和事实上的发展行程.法律所表现的风格、礼节和设备,在本质上是民族生存的永久的东西.”{28}由此可见,以德治国的提出不仅将“传统”的强大力量及其收缩力尽情地释放,而且为社会主义法治国家的建设奠定了厚实的人文基础.

2.他山之石――现代法治社会的必然选择

法治理念源起古希腊亚里士多德的“良法之治”,而后,无论是洛克、富勒、戴雪,还是《新德里宣言》以及全面法治模式的“拉各斯法则”,都确定一个基本的原则:法律的体系必须完善;法律的至上性必须得到尊重;法律面前一律平等,法律是维护社会秩序的必要条件.我国传统法律文化中藏着丰富的人文精神,但是却受着法律命令说和法律强制说的深刻影响,这与中国以依法治国的理念建设现代化国家是不能兼容的,由此,我们有必要规避两种危险:一是在确定法治的道德和正义目标基础上简单地用一般社会上的道德观和正义观替代法律的内在目标,从而导致在法律适用中用法律的逻辑替代道德的逻辑,用法律的标准替代道德的标准,从而最终产生根本无法建立法治秩序或者使原有的法治秩序受到破坏等现象;二是在放弃追求法律自身道德目标的基础上强调其相对于道德、正义的独立性,对法律自身的内在道德培育予以忽视,以达到抵抗以法律为名而实施各种邪恶.

法治的实现就是在法律实施过程中时刻避免出现这两种危险,我们在借鉴现代西方成功的法制经验、研究哈特主张的法律与道德相对分离思想时,一方面,我们在追求法律的实质正义的同时,不能在法律适用中简单地将道德的逻辑推理和其标准代替法律的逻辑推理和其应有的标准,最终致使法治秩序根本无法建立或者使已经建立的法治秩序遭到破坏;另一方面,坚守法律与道德分离的原则,但不能放弃追求法律自身的内在道德目标,忽视培育法律自身的内在道德,致使恶法亦法的法律在法治国家中蔓延.

注释:

{1}(美)博登海默:《法理学――法哲学及其方法》,北京:华夏出版社,1987年,第12页.

{2}徐爱国、王振东:《西方法律思想史》,北京:北京大学出版社,2003年,第345页.

{3}{4}(英)哈特:《法律的概念》,台北:上周出版社,2000年,第209页,第300页.

{5}《牛津法律辞典》,北京:光明日报出版社,1987年,第539页.

{6}(奥)凯尔森:《法律与国家》,台北:上周出版社,1970年,第3-5页.

{7}(美)罗庞德:《通过法律的社会控制》,北京:商务印书馆,1984年,第35页.

{8}http://.chinalawedu./news/.

{9}(英)哈特:《法律的概念》,张文显等译,北京:中国大百科全书出版社,1996年,第155页.

{10}哈特:《法理学和哲学论文集》,北京:法律出版社,2005年,第61页.

{11}转引自谌洪果:《天人交战的审判:哈特与富勒之争的再解读》,《法律方法与法律思维》第4辑.

{12}http://.chinalawedu./news/20800

{13}{14}博登海默:《法理学:法律哲学与法律方法》,北京:中国政法大学出版社,1999年,第319页,第572页.

{15}夏锦文、董长春:《现代化进程中的法律秩序》,《江苏社会科学》1998年第5期.


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{16}沈宗灵:《现代西方法理学》,北京:北京大学出版社,1992年,第14页.

{17}{18}富勒:《法律的道德性》,北京:商务印书馆,2007年,第169页,第126页.

{19}杨亦华:《法律人本主义――法理学研究泛论》,台北:汉兴书局有限公司,1997年,第99-100页.

{20}王更生:《儒学与二十一世纪

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――纪念孔子诞辰2545年暨国际儒学讨论会回忆文集》,北京:华夏出版社,1995年,第339页.

{21}《尚书泰誓上》.

{22}{27}《孟子万章上》.

{23}汪太贤:《论中国法治的人文基础重构》,《中国法学》2001年第4期.{24}《管子霸言》.

{25}张立文:《传统学引论――中国传统文化的多维反思》,北京:中国人民大学出版社,1989年,第182-190页.

{26}《荀子王制》.

{28}(德)黑格尔:《历史哲学》,北京:三联书店,1956年,第206页.

Abstract:Throughthecenturies,therelationbetweenlawandmoralityisadifficultquestionforresearchersandpractitionersfromChinaandthewest.Inthefieldofjurisprudence,naturallawandpositivelawansweredthisquestionindifferentways.WhatshouldbeofconcernisthatHart,theleaderoftheanal

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