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26;前提的任何一般的知识、经验、常识、法则.逻辑规则是以同一律、矛盾律等为内容的从既知事实推导到未知事实的推理工具.（2）作为自由心证原则的例外,法律在某些情况下,直接规定了一定证据的证明力,而不给司法者自由判断的权力.

传统的自由心证实际上是一种秘密心证,它绝对保证法官心证的自由,除了审判结果,法官有权不公开其关于案情的任何看法,相反,现代自由心证具有公开性：（1）是心证条件的公开.心证的条件包括人的条件和制度的条件,人的条件是指通过公开的法官资格考试录取的优秀的法官,制度条件是指国家颁布的严谨、详实的法律法规、操作性强的证据规则和程序规则.（2）心证过程的公开.为此,必须建立法官的考核制度、自由旁听制度等,使法官的行为置于当事人和新闻舆论的监督之下.（3）心证结果的公开.法官是如何作出判决的,判决的理由是什么,必须详细说明.（4）心证结果的监督机制及其监督结果的公开.

综上所述,现代的自由心证本质上是一种开放的心证,一种公开的心证.

三、公证行业目前建立现代自由心证制度的必要性和可行性

前文已述,不符合现代自由心证规则的心证呈现混乱的局面,造成了很多错案,亟需在建立现代自由心证制度.此外,笔者根据公证工作中的体会中再谈几点体会：

（一）公证证明的合法性要求和我国现行法律渊源的形式,决定了确立现代自由心证制度的必要性

公证中对合法性的本质追求决定了公证员必须熟悉各部门法,但在各部门法的法条中存在着大量的弹性条款,再加上未来科技的突飞猛进,新生事物层出不穷,使得具有相对稳定性的法律制度总是滞后于社会生活的变化节奏,因此,要解决这些问题,确实需要公证员在执业中运用良知与法律意识去把握,从而客观上给现代自由心证制度造就了存在的空间.

（二）法律与事实之间的往返需要现代自由心证制度

即使法律已经对证据采证做出具体指引,在确定待证事实的真实性和合法性时,仍存在一个将制度性证据规则与待证事实进行内在联系的主观认知过程,因此,确立现代自由心证制度是必要的.

（三）建立现代自由心证制度符合认识规律

世界是丰富多彩的,客观事物纷繁复杂而又不断发展变化,一定时期的人由于受时间、空间及其他主客观条件的限制,人的认识能力不可避免地带有非至上性、阶段性等局限性,因此不可能通过法律事先规定所有可能发生的事情.公证员对个案的认识虽也掺杂了一定的主观能动性,但也同时具有相当程度的局限性.从这个意义上说,现代自由心证要求我们在恪守法律规则的基础上,从理性和良心出发,通过自己的知识、经验、道德以及这种心理状态去认识具体案件,这显然要比通过对既有规则的遵循或者绝对不受束缚的去认识个案更具科学性和主动性.从而促成我们更为准确地认定事实,提高效率,实现公正、效率、效益价值的有机统一.

（四）提高公证员准入条件为现代自由心证奠定了基础

近几年来,通过明确规定公证员需要从通过国家司法考试的人员中选拔、公证员配备数量需要根据公证业务确定的制度,树立了科学、严格的公证员准入和选拔机制,一定程度上提高了公证员的整体素质,严肃了公证职业纪律,强化了公证职业道德,为现代自由心证制度的建立奠定了坚实的主体基础.

（五）独立公证是现代自由心证的法律基础

《公证法》规定公证机构是依法设立,不以营利为目的,依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构.这在法律上确立了公证证明权行使的独立性,独立性是公证法律服务活动的本质需要,使公证员时刻保持一种中立的态度,不偏不倚,公证无私的进行证明,这正是现代自由心证的本质内容,因此《公证法》为现代自由心证制度在公证中的建立和完善提供了法律基础.

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四、在公证制度中确立现代自由心证制度的构想

在公证制度中确立自由心证无疑对公证活动有深远的意义,但是要使这一抽象的原则在实践中技术化、具体化、科学化,必须有相应的规则和制度相匹配.“自由心证原则的发展可以视为如何从立法、司法、实践上将理念还原为技术问题,并形成具体的制度来保障原则的体现和发挥的问题解决过程”,㈣就目前的公证实践来看,笔者认为应从心证的不同阶段考虑,从以下几个方面入手：

（一）实行公证员的精英化和独立化

1.现代自由心证原则对公证员至少有两个方面的要求：道德素质高、专业修养深.自由心证赋予了公证员较大的自由裁量权,但自由裁量权容易滥用.只有道德素养高的主体才能不违背良心做出真实性认定,而且这种认定容易为当事人接受,真正起到证明预防的作用.

自由心证制度另一个要求是心证主体的专业修养.只有领悟法律条文含义和精神实质的公证员才能依照法律、根据证据对事实做出正确的认定,才能对当事人申请公证事项的真实性和合法性有精准的把握,才有能力将心证的过程与结果公开.虽然我们规定了公证员的严格选拔机制,但目前的公证员的学历层次仍然有待继续提高,高学历人才依然匮乏,现代自由心证的发挥受到局限.因此,公证员的精英化是当务之急.2.公证执业必须继续保持和加强独立性,这是公证员形成自由心证之根本前提.公证机构独立,公证员亦应独立,办证时独立思考,理性思维,既公证员独立于非公证员又独立于其他公证员.独立的地位才有自由的意志,才能产生自由的心证.排除来自外部的非法干预,确保公证员能够自由地形成心证是重中之重,虽然《公证员执业管理办法》规定“公证员依法执业,受法律保护,任何单位和个人不得非法干预”在一定程度上保障了独立性,但仍然需要更多的配套和量化措施.

（二）建立和完善公证证据规则制度

完善证据规则对自由心证进行必要的限制是现代自由心证的重要特征,亦是现代自由心证的本质需求,自由心证存在于证据体系中,就其孤立的行为过程来看,具有较强的主观性.只有完善了保障程序,特别是相关的证据制度,才能在最大程度上抑制公证员的任意主观性.

目前许多国家均对自由心证的形成设置了充足的保障措施和合理的制约措施.其中证据规则的设立和完善尤为普遍,“它要求裁判的形成必须达到一定要求的证据为依据,没有证据不得认定犯罪事实”.大陆法系国家普遍实行证据裁判原则,正是证据规则对抑制肆意形成自由心证制约作用的良好范例.反观我国公证证据规则几乎空白的现状,与现代自由心证格格不入,因此建立科学合理的公证证据规则,是公证中确立现代自由心证不可或缺的一步.笔者认为,目前我国诉讼领域证据法起草中提倡的“应大力充实证据法中规范证据能力的规则,重新审视证据法中规范证据证明力的规则”的立法主张值得我们关注,同时,针对两大法系中的直接言词、非法证据排除、最佳证据、司法认知、补强证据等成熟的证据规则我们有必要予以引进、内化和充实.

（三）完善公证说明制度

现代意义上的自由心证是公开心证,心证公开的保障除了公开办证外,还必须说明证明的理由,即公证书中认定的事实（心证的结果）是如何形成的,有哪些证据支持自己的心证,即采用哪些证据,对哪些证据不予采信,以及对证据形成的锁链进行合理的说明.证明理由的说明是对公证员滥用自由裁量权的一种有效的约束,能确保公平证明,提高公证质量,同时还有利于社会公众对公证的有效监督,所谓“阳光之下无侥幸”,也为公证书复查中对心证检验提供了良好的基础.

我国当前公证书质量,特别是涉

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