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#30340;宏观调控职能,对于可能出现的争上热门项目、搞重复建设的倾向有必要加以预防,从宏观上作好“热”、“冷”生产项目的动态预测预报工作,以指导企业进行经营方向和范围的科学决策,防止盲目跟进,合理布局产业结构;企业自身应增强风险意识,提高决策的科学性,照章纳税,不投机取巧;社会对那些乘机生产假冒伪劣产品的企业要给予毫不留情的曝光、打击,使其无立足之地.[4]

(二)“越权原则”理论依据的缺陷

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英美法的“越权原则”的理论依据是:公司的股东需要通过对公司经营范围的监控以确保公司的活动和资金运用符合股东的利益.而与公司交易的第三人也被推定应当知道公司的目的.

这种做法,一般认为是侧重于保护公司、股东及其债权人的利益:股东能准确了解其投资的使用方向;公司的债权人能确信公司的资本不会消耗在不可预知的经营活动中;因为公司的越权行为是公司一方主动进行的,对公司一般也会较为有利.公司一旦因越权行为而遭受损失,股东可以要求公司或行为人承担责任.明知没有经营范围而与他人签订合同的公司在遭遇不利情况时,诉讼中大多会以自己没有经营范围为借口而主动提出合同应无效的主张.其目的是逃避合同中所约定的违约条款对其的惩罚.而对公司的交易对方来说,有人认为法律只对其具有善意

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340;情形进行保护,恶意行为应认定为无效,这一点并无疑义.那么,既然公司的经营范围必须记载在登记机关签发的《企业法人营业执照》上,有公示的效力,他就应该先看对方的营业执照再与其签合同.如果他看了,他必然知道对方的经营范围.如果他知道,他也就是非善意的.既然他非善意,也就不必对他进行保护.这种推论似乎不无道理,但实际上,要求交易对方每进行一项交易都必须去了解对方公司的章程及目的条款是过于理想化了,这既不方便也不现实,对方公司的某种行为是否在其目的范围之内,并不容易判断.如果越权行为绝对无效,就会使交易对方处于一种十分危险的境地之中.一旦对方发生越权情形,致其遭受损失时,不能获得法律上的救济,是很不公平的.而且,这种严格限制实际上对公司和股东也有不利的一面.在越权行为无效的情形下,股东可以要求公司和董事、经理承担相应的责任.这就使董事和经理在处理公司事物时过于谨小慎微,不敢越雷池一步.市场变幻莫测,商机一逝难求,经营者如果墨守陈规,缺乏企业家的冒险和创新精神,则会使公司故步自封,就从根本上损害了公司和股东的利益.

综上所述,在利益的平衡上,严格的经营范围限制对市场交易的各方都没有起到应有的效果,必须重新加以调整.故有学者指出:单纯地宣告超越经营范围的合同无效,不利于对善意相对人的保护,也不利于交易安全,而且如对超越经营范围的行为无论因何种原因发生均确认为无效,会使许多合同随时处于一种可能被确认为无效的状态,不利于当事人严格遵守合同.[5]


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[参考文献]

[1]科尔涅耶夫.苏联民法(上册),法律出版社,1984-9,(1):136.

[2]史际春等.企业和公司法.中国人民大学出版社,20001-3,(1):136.

[3]格里巴诺夫科尔涅耶夫.苏联民法(1979年中译本):130.

[4]最高人民法院经济审判庭.最高人民法院审理的二审再审经济纠纷案例选6编(一).中国政法大学出版社,1994,(1).

[5]翟光辉.超出国家核定的经营范围订立的合同应确认为无效.河北法学,1997,(3).

[作者简介]杜镝,西南大学法学院.

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