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关于法官学年毕业论文范文,与法律应如何回应情感?相关专科毕业论文开题报告
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于引起的原因来说,是“反应过于激烈”还是“稍显懦弱”.也就是说,回应的倾向性可以通过惩罚的期待性来进行标识.研究显示,人们对于严重侵害性案件中表现出来的惩罚程度,在道德上高度一致.针对陪审团成员的实验中发现,在对一系列案件分类和评估中,通常会得出类似的结论.⑨事实上,大部分伤害行为都是由这套社会规范来得到回应的,进入法律回应系统的倒在少数.而如果想要对这些问题提出具体的司法建议,就需要先理解法官裁判时是如何思考的.一种具体伤害形态可能会在法官不同的回应标准体系中得到回应.案件越复杂,这种回应标准所需要的复杂性也会越高,而且在其精确性以及可信度上存在不同：如货币化的量化方式就是对惩罚的一个极端“繁杂”的表述.
法官在碰到类似案件时,第一反应便可能是找法条,而且是一种直觉反应.为什么?因为对于法官来说,法条已成为其参考坐标.它反映了当时社会的价值判断趋向,也隐含了民众透过民意代表和立法机构所做成的取舍.也就是,法条已然是一个多方力量博弈演化过程的结果.如果有现成的法条可供参考,自然就无需法官自己进行利益权衡.而且对于法官来说,这样裁判的风险最小.
但是,在涉及情感类伤害或者说精神损害赔偿的案件中,很少有明确的法条指引.这种情况主要是因为现实生活千奇百怪,发生了一些案件,翻遍了审判手册和法规大全,均难以找到适用于本案的法律规定,不仅现行法上没有规定,甚至连最高法院的批复、解答之类也没有.一旦没有了法条为依持,法官的思维似乎就会茫然不知所从.这时法官可能就需要解释和推理,将特定的案件事实塞入到规则中再拿出来.如美国的一些法官说：“我们总能看到法官推理.法官推理首先要决定法律规则是什么,其次决定与规则有关的事实,第三将法律适用于事实.做出这样的决定是法官每天工作的部分.”⑩也就是说,如果法官想要凭一己之力处理案件的话,他的目光就会不断地“在事实与法律秩序的相关部分之间来回穿梭”.B11然后从能推断出一个有效结论的前提出发,解释出事实与规则的契合关系.但是这种模式的一大弱点就在于,法官是以自己建构的案件综合表征作为决策依据,而非建立在原始证据之上.
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当法律系统需要法官采用金钱具体去量化道德暴行时,这种一致性就会发生断裂.甚至是在对侵害人进行惩罚的意图一致以及具备合理预测范围的前提下,究竟赔付多少钱才算是合理?虽然有不少学者强调了直觉在法律判断中的重要作用,认为真正的判决形成的过程是直觉性的,而非逻辑三段论的演绎性运作.但是这种个人任意性的裁判路线有时很难得到外围观察者的一致认可.反对意见主要集中在以下三点上：
第一,人们认为同案不同判,即在类似的案件中,被告没有得到相似的对待.这很大程度上是因为任意一个法官或者说法院在赔付多少钱才是恰如其分的判断上,不太可能反映出一个地区甚至外界整个群体的评判标准.
第二,反对意见集中在标准的缺陷性上.也就是说,这些标准在将侵权责任转化为金钱时,存在很大的不足.缺乏能够让法官进行合适或者准确地转换的信息,或者说法官所掌握的信息与普通民众所掌握的信息之间存在较大区别.
第三,反对意见认为,裁判过程中总是关注一些不相关的因素,而对于另一些因素没有给予合理的权重比例或者根本就没有给予考虑.也就是说,人们认为裁判的关注点有失偏颇.
为什么会出现上述异议?心理学将其解释为两大类属之间的区别：B12一个是类属比例(category scale),它在比例的两端一般都是用口头类型化描述予以限制和表达.这种类型的比例通常见于公众意见调查,用于衡量伤害以及惩罚意图的强度.另一个是数量比例(magnitude scale),这种比例体系有明确的临界点,通常被用于心理学实验室,如用于测量光线亮度或声音响度等.B13数量比例偶尔也被用于衡量社会相关刺激的回应强度,这些刺激可以是犯罪的严重性以及惩罚的强度等.法律体系中的金钱赔付体系很明显不属于类属比例,因为它满足了数量比例中确定性的特征,这些临界点清晰明确并且没有受到限制.
虽然两种比例之间的关系还是争论甚多的话题,B14但它们存在的一些鲜明特征差异却是显而易见的.数量比例上的判断分布总体上来说是正相倾斜的,尤其是在高度变化性的情形下没有规律可循.也就是说,缺少了模块比例的支撑,数量比例会产生极大的变异性.而且在对任何特定刺激物进行判断时,在模块的确定上存在着个体性的差异.当然,这并不代表着不指定模块,实验就无法进行.在没有模块支持而进行数量比例测验的情形中,不同的参与回答问题者虽然都自然地采用了不同模块,但是他们的回应会保持一定的比率.即个体对于不同对象的判断偏离通常是和这些判断标准的平均值成比例.举例来说,观察者A可能对另一位观察者B定义为10级的刺激物作出100的评价,那么如果观察者B现在给新的刺激物平均定级为25,我们可以预期观察者A的平均定级大致在250―300左右.
(一)裁判参考点的选择
法律中的赔偿金体系与这种数量比例的技术特点相近,但是由于没有模块的支持,或者说在没有比照的情形下,让法官对案情进行评估,就可能会导致一个非常谨慎的倾向.当然,他也可以通过调用不同的情境来增加其判断的范围,因为类似的案情背景可以提升人们的鉴别能力,但这不会影响因为案件而引发的基本道德直觉.B15不同案件中的各式因素,包括地区的差异、原告的要求等都可以成为法官判断的参照点.
现实世界中的这些参照点对于实际的赔偿金的确定具有极为重要的利害关系.B16但是这些参照点是否能提高裁判的可预测性,还取决于两点：第一,参考点是否能够被提前预知；第二,参考点是否被普遍接受.很多人建议通过修订更加细致的法条等司法指引方式来推广法治的价值.但事实上,问题也许并不完全出在没有充分清晰的指引,而是出在对金钱的衡量态度上.因为如果参考点在规范层面上就存在很大任意性的话,那么参考点在回应模式中所占的权重就不确定.正如在环保问题上,很多民众就认为这根本就不能用金钱去衡量是否值得去保护一片树林,那么法官在审理类似问题时,其裁判路线便会和他们的思路相去甚远.
并非只有法律工作者在寻求如何解决对痛苦、快乐损失等估值问题的解决之道.经济学家们也在试图寻找“市场价”,而这种参考点的建设可以考察相关已经被市场化的估值模式.如从事危险职业与从事一般性职业的工资待遇就存在很大的不同,通过估计危险行业中的死亡风险和衡量他们的工资,至少可以了解这些从事危险职业工作的人对生命价值的大致估算.在我们的社会中,保险行业就在经常考虑这些因素转化的方式和结果计算.如当你在为房子买火灾险时,就需要考虑你房屋内物品的金钱价值、物品对于你的意义以及火灾发生的概率等等.如果房子在未来失火,你就能够根据相应的公式获得赔偿,如果没有遭受火灾,就会失去这笔钱；在乘车或乘飞机前,乘客会被询问是否需要购买保险,此时,赔偿问题就转化成一个人为避免损失伤害所愿意支付的费用.从这个意义上来看,保险行业在行使着价值模式转化的功能.
将保险的问题切换回法律中来看,按照同样的逻辑,侵权责任以及相应金钱赔偿的存在,就等同于,我们在事故发生前,要将成本强加于那些对人身造成伤亡的人,以使他们在决定是否要这样做时充分考虑到这些后果.当然,这样做的前提是风险可以被估算,并且由保险来运作的风险估算市场机制已大致成熟.
但需要注意的是,对于受害人来说,“全额补偿”实际上应该比其愿意购买的保险赔偿额更高些.为了能理解这一点,我们假设受害人首先为自己设定了保险,并且赔偿额是100元.那么在事故发生之后,受害人从保险公司获得了100元的赔偿,但是这100元相对于事故发生之前的100元,价值相对减少了.这主要是因为,在事故发生之前,对于受害人来说,他可以用这100元买电视,上影院看电影等等,但是事故发生之后,他失明了,这100元赔偿额能够购买的东西范围相对缩小.也就是说,由于受害人花钱方式减少,所以每块钱能带给他的快乐、幸福等价值就减少了.所以,站在当事人的立场上考虑,如果他想尽可能多获得赔偿,一条途径是在风险发生之前,以保险或其他方式来固定风险发生之后产生的损失赔偿；或者可以在风险发生之前（或之后）出让部分要求损害赔偿的权利.
站在司法系统的立场上看,这个问题也是相当复杂的.因为当司法在回应某一违法行为时,所携带的意图也会有很大的差别.一部分是补偿；而另一些则是携带有威慑与惩罚的意图,这些问题如果由民众来处理,就会产生大量的不可预测性、混乱和任意性,一方面原因在于,非专业人员在问及什么才是恰如其分的惩罚时,他们往往很难做出相应的表述.他们甚至会受到来自道德判断的影响,认为所谓惩罚性赔偿金即是用来表达公众对于该行为的谴责,从而将惩罚与高额的赔偿划上等号.举例来说,如果我们所谓的惩罚性是为了打击类似违法行为再次出现的可能性,那么民众在这种可能性的判断能力上,可能就有很大缺陷.如当你为随手乱丢垃圾而付出100元钱时,原因不在于你扔的垃圾造成了100元的损害,而是在用高额罚金来降低这种行为再次发生的可能性.而为了精确地评估这种可能性,我们还需要具备范围广泛的学科储备,和具有相当深度的技术支持.相对于大众思维,特定的或专业化组织在这些任务的完成上可能表现得会更好一些.
正如在国外刑事司法体系中,一般是由陪审团来完成对刑事责任的判断,而由法官们就惩罚性的适当程度作出决定,这样就相当于建立了一个“对应系统”,在这一系统中,有一个和犯罪行为相对应的判刑表,判刑的严重程度又反过来和犯罪轻重程度有关,以此来体现“情罪与刑度”的对应.在这一系统中,最重要的就是实现高度的自动对应性,这使得它区别于政治领域,其决策过程被看作不是政治性的.而在民事领域,法官需要对两种情形进行判断,那么在没有模块的支持下,不同的法官就会得出不同的结论,任意性便会产生.
(二)几种可能的改革进路
第一种方案,如果法官并不是直接作出对金钱数额的判断,而是先由陪审团对数量级别作出评价,然后再通过简单的步骤,得出金钱赔偿总额.这种步骤利用了以陪审团为基础的整体人群评估,同时还可能尽少地降低“噪点”和随意性.
第二种方案的重点在于对什么是对违法性行为适当惩罚的判断.因为对于平常人来说,可能并不知道如何通过经济惩罚而致使那些财力不同的人受到损害,而且也缺乏那种能对他们使用的数量比例赋予一定含义的模块.所以,解决途径之一是有必要设计一个转换公式,这个公式依赖于社群团体对于什么是惩罚的规范性判断；另一种途径则是通过专家的帮助,将惩罚的意图转化为金钱,因为他们可能更了解各种各样的数额对于被告意味着什么.
第三种途径需要考虑除惩罚性意图之外,各种其他因素的权重系数.那么,此时对于违法性行为的惩罚只是作为判决的原因之一.除此之外,法官还可能会被要求考虑伤害的敏感度、被告的规模、被告所得的收益、行为被发现的几率等.因为现实的司法实践中,这些因素可能都在左右法官的思维,而缺乏权重比例则会增加司法裁判受到不可预测性的威胁.所以,立法机关可以给予更大的指导,如通过设定需要通过金钱赔偿的范围,或者设定需要提供最低限度或最高限度金额的标准.所以,有人建议可以根据伤害种类的不同而给予不同赔偿金的方案,这种方式下,一套事先就制定好了的行政性或者立法性判断就会为案件设置好背景,这种情形下,就无需再去询问个体.B17按照这种思路,一个行政性或者立法性的实体可能会创设出一种“精神损害”、“诽谤”或者“性骚扰”之类的网格化管理,将不同案情中的基本要素结合而成适当的赔偿金.而法官可以通过观察需要裁判的案件位于网格中的什么位置以及调整方式,来做出最后的金钱赔偿.这种技术性的方式可能会消除或者至少能大量地减少无规律可循的赔偿问题,在带来合理性的同时,也可以产生相当的预见性.从整体上看,这或许是上述方案中,能减少决策成本及差错成本的较优方式,但关键要解决对这套规则以及制定规则主体的民主信赖问题.而且,我们应注意到,一旦所有的赔偿金额计算方案被框死,那么相应的诉讼成本和收益的预期都已大致确定,可能就会相应地减少对侵权行为的威慑力度,从而诱发“策略性”侵权行为.
注释：
①〔美〕罗斯科庞德：《通过法律的社会控制》,沈宗灵译,商务印书馆2008年版,第50页.
②虽然波斯纳所提倡出卖的婴儿,是为人父母的权利（parental rights）,也没有说像对待奴隶和器官供体那样对待婴儿.但是,这种澄清却没有产生初始主张那样的影响,于是,“卖婴”成为波斯纳诸多恶名声中的首要标签,在美国学界看来,这使他无资格再获美国最
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