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是,这段文字不得不令人想到卢梭的那段关于人类的“两个先于理性而存在的原理”的著名言论： 一个原理使我们热烈地关切我们的幸福和我们自己的保存；另一个原理使我们在看到任何有感觉的生物,主要是我们的同类遭受灭亡或痛苦的时候,会感到一种天然的憎恶.我们的精神活动能够使这两个原理相互协调并且配合起来.在我看来,自然法的一切规则正是从这两个原理的协调和配合中产生出来的.(《论人类不平等的起源与基础》,商务印书馆1962年版,第67页)显然,卢梭的两个“原理”是与“自然法”有区别的,因为“自然法的一切规则”来源于他所提出的“原理”.那么,范忠信先生是否愿意处理他所认识的“自然 法”与卢梭的两个“原理”之间的关系呢 该书第三个有意义的创见是：在人类生活的两个不同的基本领域(一是家庭和亲属关系领域,二是亲属圈以外的社会生活领域),或在两个不同的关系圈中,使个人负担不同的有差异的权利义务,并适用不同的法则,这或许正是理性的要求.这表面上看似“不平等”,但惟有在这种差别性中,才能体现真正的公平和平等(第329―334页).我想,这一结论虽然是从刑事法的领域中得出,但至少对理解民法体系是有启发的.| 有关论文范文主题研究: | 关于亲属的论文范例 | 大学生适用: | 专科论文、研究生毕业论文 |
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总之,这些结论已使人们不得不对以往的研究展开反思.以往的研究将是否注重亲属伦理作为区分中西法律文化的重要标准之一.现在看来,这至少是不准确的.不准确之处就在于,作为事实层面的亲属伦理在中西双方都是存在的,其重视的程度是没有高下之分的,只不过重视的方式有同有异罢了.正如范忠信先生的书中一再强调的,亲属伦理很可能是所有人类社会不同民族各类伦理中最易有共通性的伦理之一,因而其在各自法制中的“共性”体现是非常自然的.
那么,以往研究究竟忽略了什么呢在我看来,忽略的或许是,没有区分亲属伦理在事实层面和意识形态层面之间的区别.与西方不同的是,在中国传统社会和中国古代法中,亲属伦理被上升成了一种意识形态.让我们来看看哈贝马斯的一段对“传统社会形态”中合法性与法律的关系的精彩论述：
亲缘系统不再是整个系统(指传统社会系统)的制度核心.它把权力和控制的主要功能转让给国家.这是功能专门化和分化的开端.在这个分化过程中,家庭丧失其全部的经济功能和某些社会化功能.在这一进入文明时期的发展阶段上,主要是为系统整合或社会整合服务的亚系统兴起了.在它们的交叉点上,法律秩序调节着生产资料的支配特权和权力的行使策略,而这种法律秩序本身则需要加以合法化.(《合法化危机》,上海人民出版社2000年版,第26页)“亲缘系统”不再为整个社会系统提供合法化的论据,这是哈贝马斯所认识的所有“传统社会形态”的特征.但很显然,这个特征对于中国传统社会是不成立的.当中国从原始社会向国家社会迈进的时候,由于儒家学说的努力,“亲缘系统”与国家之间的纽带不但没有被切断,反而被作为国家合法性根据之一而被强化.在西方的国家社会以及它的法律秩序“需要加以合法化”的同时,中国传统国家的合法化危机却并没有因此而出现.而正因为亲属伦理已经与国家意识形态相结合,才使得近代中国思想界在检讨中国古代国家和法律的时候,再一次放大了亲属伦理的功能和意义,并终于使人们以为亲属伦理本身已经成了中国法律现代化的根本障碍.然而,事实层面和意识形态意义上的亲属伦理仍是有着界限的,当我们将两种意义的亲属伦理一并加以否定的时候,也是在泼掉洗澡水 时将小孩也泼掉了.范忠信先生的工作是实证性的,但却有效地分殊了事实层面和意识形态层面的亲属伦理.从他的工作里,人们似乎已经可以得出这样一个结论：事实层面的亲属伦理是中西法律制度的共相所在,而意识形态层面上的亲属伦理则是传统中西法律的殊相所在.
由于范忠信先生的主要关注点在于法律的共相,尽管也有专章(第九章)关于中西伦理精神的差异分析,修正了以往学说的一些不准确的地方,但对差异或殊相的探讨确有不足.书中虽然有一些关于中西差异的解释,如在第五章关于“亲亲相为隐”问题上分析了中西法律传统在“容隐”的内容和目的上的三点差异(第 79-83页),在第七章关于“亲属相犯”问题上分析了中西法律传统的两点差异(第 150~152页)等等.他看到了,西方关于亲属关系的刑法制度,往往赋予亲属关系中的双方以相对平等的权利义务；而在中国古代关于亲属关系的刑法制度中,却往往是尊亲属过多地享受权利,而卑亲属过多地承担义务,存在着尊卑之间差异较大的不对等.这是一个只有在微观比较中才能发现的现象.这个现象得以显现,其意义在于,更细微地刻画了中西法律之间的差异.本书虽然注意到了这些差异,但却比较零散.在此差异的背后,是何种殊相需要得到进一步的揭示呢我想,如果对此差异现象集中加以论述,其理论价值或许将不亚于该书在共相上的解释.
总的来说,令我真正羡慕的,还不在于这些有意义的观点的得出.回想这些观点的得来,都是建立在对中西的制度考证和比较的基础上.而这些考证,在作者行文中显得举重若轻.实际上,作者似乎刻意避免使用罕见的资料,或者说这样一类问题的探讨不需要稀见的资料去证明,这使读者感觉书中的观点来源于我们人类生活的最基本心理共性和常识,并非在有意追求“惊人的”结论.
(《中西法文化的暗合与差异》,范忠信著,中国政法大学出版社2001年12月版,21．00元)
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