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关于内部控制硕士学位论文,与欧美内部控制监管实践对中国的:法律视角相关法学专业毕业论文
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司治理守则（2009）等均要求董事会及审计委员会必须确保风险能被评估和管理,并在年报中必须包含内部控制和风险管理声明,必须检讨风险识别及风险管理的内控系统是否存在且发挥作用.法国金融安全法（2008）要求董事会主席必须报告内部控制程序及风险管理系统到位情况.五、欧美内部控制监管差异及原因分析
尽管初衷是相同的,但美国与欧盟对内部控制的监管实践存在较大差异.美国从早先的FCPA对公司内部会计控制进行要求,到SOX法案对公司财务报告内部控制的要求,到联邦量刑指南对组织合规性内部控制的“间接”要求,再到MBCA及公司审判案例对董事在合规性和经营业绩方面内部控制责任的渐进要求,一方面体现了美国对证券市场监管的惯有思路,另一方面也体现了美国监管各方对為全球诟病条款的一种适时修正,及其不同法律文本之间的相互衔接、补充和促进.
相比较而言,欧洲国家采取的监管方法更為原则,针对的内部控制概念也更為广义.欧洲国家对公司内部控制的监管主要从欧盟及各成员国两个层面进行.欧盟层面主要通过三个指令及相关行业要求进行规范,其性质属于法律法规,对公司具有强制约束力.各成员国主要通过公司治理准则进行要求,因為欧盟各国公司治理准则大多采取“遵循或披露”的实施方式,借助“披露”发挥市场约束力,其强制性弱于法律法规.
欧盟指令的性质虽与美国SOX法案、MBCA等相似,但其对公司内部控制的要求存在较大差异.首先,欧盟指令要求公司对外报告主要集中于一般风险和不确定性、内部控制的弱点及财务报告系统的主要特征而非结论性的评价结果.其次,欧盟范围内虽确认了董事会负责监督公司内部控制有效性的责任,但并没有引入董事会认证内部控制有效性的法律义务,因為界定“有效性”很难,若要求董事会认证并对外报告内部控制有效性将可能导致制度理论的分离性结果.再次,最终责任主体不同.美国框架将公司内控最终责任归于CEO、CFO等,而欧盟框架则将内控最终责任归于董事会.
欧美对公司内部控制的监管要求之所以存在上述差异,本文分析认為,除了制度形成过程中存在的路径依赖外,很可能与股权集中度不同有关.对于分散化的股东而言,代理成本涉及偷窃行為和管理失误两个基本方面,而公司法往往难以解决管理失误.但当股权集中并存在控股股东时,其承受着比管理者更多由于自身决策失误所带来的损失,故可将其直接内化.控股股东在公司内部还扮演着双重角色：偷窃其他中小股东的利益,同时也监督着管理层.因此,股权集中度较高的国家通过法律,形式来解决代理成本的内在需求较低.家族式企业和投资机构的紧密所有权形式目前仍是欧洲国家的主流,因而美国所采取的全副武装式的改革（SOX达到巅峰）可能并不适合欧洲,实际上可能在很多股权集中的体系中都不能很好地发挥作用.欧美股权集中度的上述差异也是导致公司内控最终法律责任主体不同的主要原因之一.㈣而欧盟之所以要以指令形式对公司内控及风险管理进行规范和要求,本文认為可用制度理论的“同构观”予以解释.
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六、完善中国内部控制法律监管的建议
当今中国社会和经济活动越来越多地融入国际,只有按照国际社会的共同标准行事才能尽可能缩小与国际社会的期望差距,并赢得其合理性席位.内控基本规范及配套指引的发布标志着中国企业内控规范体系已基本建成,并得到国际社会高度赞誉.但其迄今仍是事实上“单立独行”的制度,这可能与中国相关法律在新近修订时《企业内控基本规范》尚未颁布有关,故上述法律极少涉及内部控制的要求.我们必须未雨绸缪,思考如何在上述法律的新一轮修订中嵌入内部控制要求,一方面要将内控规范的实施上升到法律高度,另一方面要使得中国法与法之间相互衔接、协调和支持.
《会计法》是中国公认的引发内控责任的第一部法律,但其主要针对内部会计监督,且较少涉及会计信息的报告环节.限于《会计法》规范的特定领域,应围绕《会计法》的目标——保证各类单位会计资料的真实、完整,要求各单位就会计资料生成的各个环节（包括报告）建立健全内部控制制度,并建立相应的责任追究条款,即就狭义内部控制（或财务报告内部控制）进行规范和要求.
尽管《审计法》主要是规范国家审计的,但為了在全社会树立并加强内控观念,并确保法与法之间的相互衔接,应要求凡属于国家审计范畴的被审计单位（包括各级政府机关、企事业单位及相关建设项目、社会捐赠基金等）均应建立健全内控制度,并要求其法定代表人（或第一责任人）对内控有效性负责并定期向相应审计机关报送内控自评报告.同时,要求审计机关将在审计过程中发现的内控缺陷形成报告并对其提出相应改进建议.在现行责任条款中可增加“责令按照相应内控规范建立健全内控制度”条款.这样在《审计法》中嵌入内部控制的法律要求,既為中国政府机关、行政事业单位及其他非营利组织（简称非企业）建立健全内控制度提供法律依据,也為
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《证券法》是為了“规范证券发行和交易行為,保护投资者的合法权益,维护社会经济秩序和社会公共利益等”其中,保护投资者的合法权益是核心,而其主要通过要求证券公开发行须通过证监会的核准程序来达到,但现行《证券法》对公开发行证券的公司,无论在信息披露,还是实质性审查上均未提及其在内部控制和风险管理方面的要求.本文认為应要求那些公开发行证券的公司在IPO公告及今后的年度报告中应包括公司内部控制和风险管理系统状况的描述及自评报告,证监会对这类公司的实质性审查也应包括对其内部控制和风险管理系统方面的审查.
《公司法》首次正式明确了董事、监事、高管对公司的忠实义务和勤勉义务,并明确了董事、高管不得从事的行為,却没有进一步规定勤勉义务的审查标准,这必然导致司法执行上的困难,这不能说不是一种缺憾.本文认為应借鉴国外关于“注意义务”的内涵及审查标准,将董事及高管在建立健全公司内控制度方面的责任予以明确,作為其履行注意义务的重要方面进行审查.
此外,经反复修改并于2011年2月颁布的《刑法》增加了关于董事、高管等的管理责任及追究和处罚条款,可见中国法律界已经认识到公共利益组织代理人应对其“偷盗”及“管理失误”后果承担应有的法律责任,这是问责制及责任追究在中国立法上的巨大进步.但遗憾的是该法对何為“严重不负责任”、“违背忠实义务”没有清晰界定,这可能使得该条款难以真正落实到位.因此,本文建议,一方面可在《公司法》中借鉴美国MBCA做法明确上述不同责任人的内控和风险管理责任,另一方面可借鉴美国联邦量刑指南,制定类似于此的法规或指南,规定“若组织建有能防范风险和侦查违法违纪行為的内部控制”可视作是“负责任”的,以使《刑法》上述条款得以落实.
七、结语
综上所述,本文将上述不同法律对内部控制规范的对象、环节和内容简要总结如下表（表1）.究竟如何系统地、在相应法律法规规章及公司治理守则中设置内部控制和风险管理的职责和要求,尚需理论界和实务界,尤其是法律界人士深入细致研究,期待更多同仁对之予以关注.
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