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关于损害赔偿相关论文范文集,与惩罚性赔偿的正当性的法经济学相关论文答辩
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2;会自觉停止该侵害活动,因为其根本无利可图.2.过失责任过失责任条件下,损害赔偿的最优程度不如严格责任条件下那么容易确定.一方面是因为过失标准易促使当事人过度参与风险活动,似应提高损害赔偿的额度以使其参与风险活动的水平适中,另一方面是因为法官裁定过失时可能存在错误,无过失的当事人被错误地裁定为有过失,从而导致当事人承担超过其所致损害的损害赔偿责任,而超过损害的损害赔偿最终又会导致过度的预防.正如波林斯基与谢威尔指出的那样：“根据过失规则,在损害赔偿上,并不存在一种简单的、最优的在理论上正确的答案,为了进行分析,我们假定,根据过失规则,最优的损害赔偿与损害结果相当.”⑥过失责任是指行为人主观上具有过错（故意、过失）时对其造成的损害应当承担的责任.行为人只有在主观上有过失时才须承担责任,主观上无过失即使造成了损害也无须承担责任.而运用衡量过失的汉德公式的解释则是,若行为人采取预防措施的成本小于因采取预防措施而可以避免的预期损害,则该行为人应当采取该预防措施,如果其应当采取而没有采取,则其具有过失,须对其造成的损害负赔偿责任.例如,不采取成本为100万元的且可以阻止1000万元损害发生的预防措施,就是有过失.根据这一过失责任规则,如果令损害赔偿同损害相当,则会促使潜在致害人遵守这一过失标准,并采取适当的预防措施.如果损害赔偿低于损害,则会使这一过失标准得不到满足,从而导致威慑不足.不过,依照过失标准确定赔偿额的这一规则,在法庭裁定过失不存在错误的情况下会促使行为人过度参与某种风险活动而达到一种超出社会正常限度的程度.例如,公路上行驶的机动车驾驶员只要其保持合理的注意义务,且一直遵守道路交通规则,则其不必担心因其驾驶行为造成的任何损失须负赔偿责任.因为其只要遵守法定要求的过失标准,就无过失可言.如此,驾驶员势必会选择过度驾驶,但是过度驾驶对社会而言是不可欲的,驾驶的距离越长,时间越长,则造成事故的损害和频率就越大.因此,为抑制行为人过度参与某种风险活动,似乎应当提高损害赔偿.但是,这一问题有时又和法官的错误裁定交织在一起.法官错误裁定,可能会导致行为人承担超过其所致损害的赔偿,从而又不适当地阻止他们参与风险活动.
三、逃避责任概率
理论上,损害赔偿同损害相当,纯粹的补偿性损害赔偿即能为行为人提供采取适当预防措施的的动机及适度参与风险活动的社会正当动机.但是,这一理论是基于行为人实施违法行为后被百分百地发现并百分百地被成功追究责任的前提下所得出的.在无任何逃避责任的可能性时,纯粹的补偿性赔偿即能达到法律的最佳威慑水平.然而,现实社会中,并非所有的违法行为均被发现并被追责,而是存在一定的逃避责任的可能性.只要存在逃避责任的可能性,行为人的预期损害必然会低于其行为所致损害,行为人为阻止预期损害发生所投入的预期成本将只会同其预期损害保持相当,而不是同其行为有可能引起的损害相当,这样就会导致威慑水平不足.威慑水平不足就会使得行为人采取预防措施的动机不足,而其参与风险活动的动机却是过度的.
逃避概率的存在对行为人采取预防措施的动机和从事风险活动的动机的影响是至为明显的.假定某化工企业任意排放污水给周边环境造成100万元的损害,而其也将不得不支付这100万元的损害赔偿,如果其只需投入50万元的预防成本即可以阻止该损害的发生时,则其将有采取此预防措施的强烈的动机.但是要追究该化工企业的民事赔偿责任并非那么容易,即化工企业存在一定逃避责任的可能性.逃避概率的存在或许由以下几种原因引起：①该地区化工企业并非仅此一家,要判定究竟是哪一家企业造成损害很困难；②即使知道是哪一家企业,但要证明损害同该企业排污行为之间的因果关系不是很容易；③原告顾忌诉讼成本和诉讼风险而最终放弃诉讼.为此,我们假定该化工企业被追究责任的可能性是五分之一,那么平均而言,该化工企业对于其造成的100万元损害将支付20万元——仅仅是其所致损害的一部分.如果每次通过采取50万元的预防措施可以避免100万元的损害,那么该化工企业将不会采取此预防措施,因为,其采取的此项预防成本超过其平均责任成本的实际边际收益.此外,由于该化工企业造成的100万元的损害其平均将只支付20万元的损害赔偿,所以这必将鼓励该企业继续任意排放污水.
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如前文所述,损害赔偿低于损害时,潜在致害人没有采取适度预防措施的动机,损害赔偿没有达到最优时,威慑水平也不会达到最佳.为了弥补威慑水平的不足,就应当提供损害赔偿的额度,以使致害人的平均损害赔偿同行为人所引起的损害相当.上述化工企业所致的100万元损害有五分之一的追责可能性,因此,应当提高损害赔偿的数额至500万元.虽然该化工企业一次赔偿了500万元,但是就化工企业引起损害的每五次损害当中,其平均损害赔偿还是只支付了100万元,且在平均每五次损害赔偿当中,只有一次被裁决承担500万元的损害赔偿.总之,致害人的全部损害赔偿同其实际所致损害的总额是一致的.
就该化工企业所承担的500万元损害赔偿而言,其中100万元为补偿性损害赔偿,另外400万元则为弥补威慑不足而强制施与致害人的惩罚性损害赔偿部分.可以说惩罚性赔偿正是由于致害人存在逃避责任的可能才具有适用的必要,逃避概率是惩罚性赔偿的重要根据及其计算的基础.正是认识到违法者逃避责任的可能性,波斯纳才首次明确提出逃避概率是适用惩罚性赔偿的正当理由.（作者单位：江西师范大学政法学院）
注解：
①[意]贝卡里亚：《论犯罪与刑罚》,黄风译,中国大百科全书出版社,1993年版,第54-55页.
②李锌：法经济学视野下惩罚性赔偿研究,硕士论文,第11页.
③seeGaryBecker,CrimeandPunishment：AnEconomicApproach[J]76JournalofPoliticalEconomy169（1968）,192.
④[美]理查德·A·波斯纳：《法律的经济分析》,中国大百科全书出版社1997年版,第293页.
⑤沈海平：《寻求有效率的惩罚—对犯罪刑罚问题的经济分析》,中国人民公安大学出版社,2009年版,第320页.
⑥A.米切尔·波林斯基、史蒂文·谢威尔：惩罚性损害赔偿：一个经济分析,载《哈佛法律评论侵权法学精粹》,法律出版社,2005年版,第382页.
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