论文网
合同法相关论文范文数据库,与民法视野下的我国法律移植其反思相关论文目录怎么自动生成
本论文是一篇合同法相关论文目录怎么自动生成,关于民法视野下的我国法律移植其反思相关毕业论文题目范文。免费优秀的关于合同法及市场经济及民商法方面论文范文资料,适合合同法论文写作的大学硕士及本科毕业论文开题报告范文和学术职称论文参考文献下载。
摘 要：随着上世纪七十年代末改革开放的进行,我国逐渐抛弃苏联法律模式,开始大规模的法律移植,与以往单纯移植一种法律模式不同的是,在法律移植中以大陆法为主,同时,高度关注英美法系法律制度的移植,使我国的法律既有大陆法因素,又有英美法因素.在学术研究方面,人们观察问题的视野逐步扩大,认识水平不断提高.但随着研究的深入,人们也逐渐意识到,法律移植毕竟是把不同社会历史背景下形成的制度,人为地与本国法结合在一起,表层相同的因素可以实现调和,但深层本质的如法律文化、精神的差异,则必然会发生激烈的冲突、矛盾.面对移植中出现的一些问题,学界一直存有困惑和争论.即使在今天,这种困惑也没有完全消除.对此,我们非常有必要对近年来我国法律移植实践作出深刻的理论反思.
关 键 词：市场经济；市民社会；法律移植；法治建设；理论反思
我国从20世纪初抛弃传统中华法律,转而继受西方国家法律,自此我国长达百年的法典化运动得以展开.有学者认为,我国的民商事立法和理论研究,是以清末继受外国法为开端的,我国目前的法治或法律移植是这一运动的继续.民法是现代国家重要的法律,是市民社会的基本法.因此,对于市民社会,民法具有不可或缺的意义.但在我国,由于长期的封建集权统治,国家一统天下,加上近半个世纪的计划经济,市民社会一直没有形成,民事立法之路也十分艰难.随着改革开放的推进,特别是市场经济的确立与发展,我国的市民社会开始出现、形成.与此相应,民事立法广泛推进,法律移植大规模地展开,至目前,我国民事生活的各个方面基本都有了法律依据,初步形成了民事法律体系.但另一方面,正如人们所看到的,法治是一个由合乎法治要求的立法、执法、司法、守法、法律监督等共同构成的庞大法治系统工程,它不是依靠简单的机械模仿或法律移植就可以建立起来的.因此,在我国法治建设中如何转变观念,充分吸收国内外成功的法治经验,即在移植外国法的过程中,处理好现行法与移植法的关系,并充分利用丰厚的传统法律文化资源,对移植法进行本土化改造,以建立科学、规范的法律体系,推进依法治国策略的实施,具有重大的理论和实践价值.
一、我国民事法律移植发展、沿革的简要回顾
我国具有两千多年的封建传统,在封建社会经济发展背景下,民事权利实际上是国家权力的衍生物,国重于家,忠高于孝,权大于法是人们根深蒂固的观念.在严格的封建等级制下,权利是权力的附属,权利始终是少数人享有的特权；民众只有义务、责任,只能依附,没有人格的独立.在这个封闭的社会体系中,只有德治或人治,没有法治,德治的思想和治国方略早就萌生.西周时强调“明德慎罚”,就已经包含了德治的因素.汉朝时明确提出“德主刑辅”,确立了中国的德治传统.唐朝时则进一步提出：“德礼为政教之本,刑罚为政教之用”.以后各封建朝代无不如此.在德治条件下,君主是权威,专制制度因此有了立足之地,人治随之盛行,法治只是一种辅助的治国手段.整个社会排斥民法精神,民法理念亦显得落后乃至贫弱,一直存在着重刑轻民的传统,民法制度并不发达.由于长期处于农业社会,实行封建等级制度,始终没有形成独立、系统的民法体系,民事法律制度显得比较落后.按通行的说法,是“刑民不分、诸法合体”,甚至入民于刑,以刑统民,或者干脆就是有刑无民.①表现在法律上,尽管也有相关的民事法律规范,如买卖、典当、租佃、雇佣、借用、保管等规定,但这些规定分散在刑法典和其他法令中,所占比重较小,条文也十分简单,倒是国家认可的习惯以及根据儒家思想所制定的礼,在调整民法关系中起着重要的作用.以至外国学者认为,中国的传统社会是一个“没有法律”的社会,“中国人一般是在不用法的情况下生活的,他们对于法律制定些什么不感兴趣,也不愿站在法官面前去,他们处理与别人的关系是以合乎情理为准则”,“中国人解决争端首先必须考虑‘情’,其次是‘礼’,最后是‘理’,只有最后才诉诸法”,“直到本世纪为止,儒家思想一直占支配地位,而法并未引起中国人的关注,他们通过其他途径寻求实现公正的办法.法律只起补充的作用,为以礼为基础的社会服务”.②直到1840年鸦片战争后,我国由封建社会逐步沦为半殖民地半封建社会,处于内外交困的清政府被迫变法维新,一方面开展实业救国,积极发展工业；另一方面,抛弃传统的中华法律制度,决定以西方国家和日本的法制为蓝本,效仿宪政,并相继制定了刑律、民律、商律草案等,形成新的、完全不同于传统中华法系的法律体系.与此相联系,法治状况才有了改观,才在大清《民律草案》的条文里出现了有关民事权利的条款.于是,人们看到了完全不同于我国传统的民事权利观念.③南京国民政府《民法典》的分编分期公布与施行,更使我国的民事法律不再以义务为本位,而是以权利为本位,将权利平等地赋予每个人.自此,中国人的法律观念里才真正有了权利意识,有了权利与权力的界分,期间尽管多有波折,但总的发展趋势是权利意识越来越强.
在这一转变中,1904年沈家本“修订法律馆”的开馆是一个带有标志性的事件,它标志着中华法系的崩溃和我国法律转型的开始.沈家本主持修订法律,并参照德、日、法等国法律,全面、系统地修订了清朝律例与“西方法系连结传统中华法系由此发生解体和蜕变,大陆法系逐渐主宰了中国法律的发展.等它标志着中国法制近代化的开端.”④自此以后,近代意义上的中国法典化运动得以展开.与此相应,中国的法律制度建设与学术研究也迎来了一个全面发展的新时期,取得了可喜的成就.特别值得一提的是光绪33年（1907年）4月,民政部奏请制定民律,同年9月,清朝政府委任沈家本等人为修订法律大臣,曾聘请日本学者松冈义正、冈田朝太郎、志田钾太郎、小河滋次郎等参与修律,并确定了“折衷各国大同之良规,兼采近世最新之学说,而仍不戾乎我国历世相沿之礼教民情”的修律指导原则,⑤同时,开始对民事习惯进行历时4年的大规模调查.⑥于1911年完成《大清民律草案》,但未及颁行,清朝灭亡.⑦《大清民律草案》共5编36章计1569条.其立法宗旨主要有4点：“一、注重世界最普通之法则；二、原本后出最精确之法理；三、求最适合中国民情之法则；四、期于改进上最有利益之法则..⑧《大清民律草案》虽然没有能够颁布施行,但它奠定了中国民事立法的基础,对后世民法的制定与研究产生了深远的影响.
中华民国建立后,民法典的修订工作进展缓慢.1922年春中国代表在华盛顿会议上提出收回领事裁判权问题,大会决定由各国派员来华调查司法.北洋政府责成司法部加速司法改革,民法典的修订重新被提上议事日程.修订法律馆以《大清民律草案》为蓝本,调查各省民、商事习惯,并参考各国最新立法,于1925年完成并公布了民法典的第二个草案.⑨该草案共5编1745条,“由于当时北洋政府内部矛盾,国会解散,该草案未能完成立法程序而成为民法典,仅由北洋政府司法部于1926年11月通令各级法院在司法中作为法理加以引用.”⑩1927年6月,国民政府设立法制局,着手草拟各重要法典.此后,1929至1931年间,中华民国民法典的总则编、债编、物权编、亲属编、继承编陆续编纂完成并颁布施行,该法典共5编29章1225条,是我国历史上第一部民法典.“现行民法采德国立法例者,十之六七；瑞士立法例者,十之三四；而法、日、苏联之成规,亦曾撷取一二,集现代各国民法之精英,而弃其糟粕,诚巨制也.唯以当时起草,时间局促,其未能斟酌甚善之处,亦颇不鲜.”事实上,这部法典在国民政府统治大陆期间长期只能适用于大陆的中心城市,对广大的农村几乎未产生过多大的影响,国民政府败退台湾后,该法典
合同法相关论文范文数据库,与民法视野下的我国法律移植其反思相关论文目录怎么自动生成参考文献资料：