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人订立、履行合同的能力,因此它发送、接收、处理信息实际上就是当事人在发送、接收、处理信息,因此,应当承认其效力,不承认其效力,一方面等于否认了数据电文形式的合同,一方面等于否认市场主体的民事能力.”在我国的电子商务实践中,自动代理和自动交易也是大量存在的,但目前尚未有明确的法律规制.总之,在司法实践和电子商务实践中,要认定电子合同的成立与否,首先,必须查明合同一方当事人发出的要约,这种要约,由于计算机网络的开放性、自动输入性,故不难查明.开放性使得多家网络使用者可以接收到这种要约,自动输入性也使得众多的网络用户可以自动储存这种要约.其次,必须查明合同另一方当事人的承诺.要查明当事人的承诺,必须查明当事人的收到和回执,在国际贸易中,收到具有十分重要的意义.各国法律均规定,发价须经过到达受发价人,即受发价人确认收到,方能生效.在这一点上,电子合同也一样.要约须经对方适当收到并发出回执才能生效.
二、电子商务合同的效力
合同的生效是指已经成立的合同符合法定的生效要件,法律赋予该合同以拘束力.根据我国《合同法》的规定,依法成立的合同,自成立时生效.《合同法》第五十二条还规定了合同无效的五种情形,第五十三条规定了免责条款无效的两种情形,第五十四条规定了可变更或者撤销合同的三种情形.
判断已经成立的（当事人已经达成意思表示一致的）电子商务合同是否有效,应当主要考察以下几方面：
首先,合同的主体是否具有相应的缔约能力.当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力.当事人是否具有相应的缔约能力应依当事人的年龄、智力等客观因素确定,而不应依据对方当事人的主观认识.
其次,合同主体各方的意思表示是否真实.电子商务合同的订立像其他民事活动一样,都必须遵循自愿原则,在设立、变更、终止民事法律关系时,双方当事人都应出于自愿,不受相对方、他人或行政机关的强制胁迫.
由于电子商务合同的意思表示是在瞬间完成的,极易发生“误操作”,因而美国《统一计算机信息交易法》第214条,将“电子错误”规定为消费者的抗辩理由：“（a）在本款中,‘电子错误’指如没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法,消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子讯息中的错误.（b）在一个自动交易中,对于消费者无意接受,并且是由于电子错误产生的电子讯息,如消费者采取了下列行为,即不受其约束：（1）于获知该错误时,立即：（A）将错误通知另一方；以及（B）使所有的信息拷贝交付给另一方,或按照从另一方收取的合理指示,将所有的信息拷贝交付给第三人,或销毁所有的信息拷贝；且（2）未曾使用该信息,或从该信息中获得任何利益,也未曾使信息可为第三方获得.”该规定符合我国民法中的公平原则,可供我国在以后立法时借鉴.
第三,合同的内容和形式是否违反法律和行政法规的强行性规定,如果违反则无效.
我国《合同法》第十一条规定,书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式.《合同法》第十一条关于数据电文的规定,主要目的在于确认电子合同的有效性,可以通过数据电文订立合同,不得以采用数据电文的形式为理由否定其法律效力、有效性或可执行性；不得以其采用数据电文的形式为理由否认其证据效力.我国《电子签名法》第三条规定,“民事活动中的合同或者其他文件、单证等文书,当事人可以约定使用或者不使用电子签名、数据电文.当事人约定使用电子签名、数据电文的文书,不得仅因为其采用电子签名、数据电文的形式而否定其法律效力.”
我国《电子签名法》第三条的缺点在于以双方协商一致作为使用数据电文的前提条件,不利于发挥数据电文形式的便捷优势,不利于利用和保护信息化生产要素.而1996年联合国贸易法委员会《电子商业示范法》第11条则以双方协商一致作为排除使用数据电文的前提条件,规定“就合同的订立而言,除非当事各方另有协议,一项要约以及对要约的承诺均可通过数据电文的手段表示.如使用了一项数据电文来订立合同,则不得仅仅以使用了数据电文为理由而否定该合同的有效性和可执行性.”从促进和保护电子商务发展的角度看,采纳联合国贸易法委员会《电子商业示范法》的立法范式更加有利.
三、电子商务合同的证明效力
如果电子商务合同不仅成立,而且也已经生效,但是,在维护当事人合法权益时证明力较低,则电子商务合同在电子商务实践中就失去了其应有的效力意义.从这个意义上说,电子商务合同的证明力就是电子商务合同的极为重要的关联效力.电子商务合同在用以维护合法权益时,就成为电子证据.“由于在电子商务中确定交易各方权利和义务的各种合同单证都采用电子形式,电子证据的可采纳性、电子证据的证明力及其审查判断规则就成为亟待解决的法律问题.”
电子证据的可采性目前已经得到了公认.我国的法律也是承认电子证据的可采性的,但是其证明力的大小则另当别论.证据的证明力,简称“证据力”,是指证据的证明价值、证明效力或作为证据使用时的分量.我国现在的民事诉讼,特别是合同纠纷案件司法实践,基本上是按照书证或视听资料来对待电子证据的.也就是将电报、电传、传真等以纸张为载体,以记载的思想内容来证明案件事实的电文证据,作为一种类似于副本、复印件的书证对待,效力低于原件书证.而将计算机数据等电子数据证据作为视听资料来对待.书证的原件可以单独作为认定案件事实的证据,而书证的副本或复印件、视听资料如果没有其他证据佐证则不能单独作È
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正如有的学者所指出,“无论从哪个角度上讲,电子证据都已经成长为一个十分丰富庞大的体系,尽管它还未得到中国法律的明确确认.”在证明合同的内容时,合同的原件是重要证据,而在电子商务合同中没有原始数据存在,任何一方所得到的数据都是复制品.根据传统的合同法和相关的法律,电子商务合同在法律效力上会产生不确定性,从而为电子商务合同的发展产生障碍,因此有必要采取措施来消除这种障碍.不少国家已经制定了单独的《电子证据法》,例如《南非1983年计算机证据法》、《菲律宾电子证据规则》、《加拿大1998年统一电子证据法》等.为了适应我国电子商务发展的需要,我们应当适时创建新的电子商务规范.
参考文献:
[1]胡玫艳:电子商务教程[M].广州:华南理工大学出版社2003
[2]田文英宋亚明王晓燕:[M].电子商务法概论.西安:西安交通大学出版社,2000
[3]梅绍祖范小华黎希宁:电子商务法律规范[M].北京:清华大学出版社,2000
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[4]吴伟光:电子商务法[M].北京:
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