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1897年在RattrayV.Rattray案件中法院对于偷来的信件认定为证据来使用,但同时也追究了相关取证人的刑事责任.而1963年的DukeofArgyIIV.DuchessofArgyII案件中,法官对非法取得的证据予以否认,法官认为任何案件都不是只有绝对的规则,要根据案件的实际情况,法官自由衡量.然而美国对于非法证据排除规则较多的适用于刑事诉讼领域内.美国的非法证据排除规则源于1914年的“威克斯诉合众国案”,直到20世纪60年代中期,美国一些法院在审理离婚案件时,才用判决来排除非法获得的证据.当然,如果为了取得证据而对证人或其他人进行暴力侵害,这绝对是要予以排除的,因为这样不仅违背了保障人权的理念,而且这种方式获得的证据也不一定具有可靠性.可见,对于不合法的取证实际是正义与人权的“博弈”.

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（二）取得证据的程序不合法

大陆法系的取证关键是它对案件的审理是否有用.对于程序不合非法证据的排除,英美法系国家把它交给法官进行利益衡量,但是衡量的标准是什么?是不是只要侵害的法益或危害结果小于证明或保护的法益就予以采纳呢?在民事诉讼和刑事诉讼的的取证方式上要求不同,刑事诉讼有司法机关取证,为了保证案件证据链的完整性,而对于民事诉讼取证方式较为自由,法律没有做强制的限定,但在司法实践中法院对于同样的不法取证程序的态度却有大相径庭,再加之英美法系独特的“法官造法”,使得对程序不合法的证据究竟该如何运用的局面十分混乱.而社会中比较常见的例如：偷拍、私人侦探的他们的取证也是目前的司法难题.

四、对我国非法证据排除规则的设想

（一）理性看待程序价值

由于法律文化原因,使我国民事诉讼中积极追求的是实体价值,即结果的公正,程序的重要性被忽视.北大方正集团有限公司申请再审案就很好的体现了我国对待非法证据的态度,一审法官并不认为非法的“陷阱取证”是不对的,将其作为案件的证据使用,二审法院却认为这种非法取证的方式违反了公平原则和社会道德,予以否认,但最后的再审程序根据价值取向和利益的衡量最终还是接受了这也证据.在后来的各种案例中法官们也是有类似的处理方式,但程序公正的价值始终游离在法律之外,所以法院在今后的审判活动中要逐步重视程序价值,它是非法证据排除规则的理论基石.

（二）发布相关指导性案例

2010年最高院和最高检通过了《关于案例指导工作的规定》正式建立案例指导制度.截止2013年11月最高院已经发布了共五批指导性案例,它们对于司法统一,达到“同案同判”的法律效果意义重大.但在案例中无关于非法证据排除的案例,我国是成文法国家,法官没有西方的“造法”特权,他们很大程度上依赖于法律的规定,而且我国法官的整体素质还不高,指导性案例的作用就更显得意义重大了.当然,指导性案例的功能是价值补充、填补司法漏洞,它发布的只是典型的、社会重大影响的案件,单靠它是不可能穷尽非法证据排除的案例的.笔者认为非法证据排除的指导案例可以用来指导基层法院的民事诉讼,限制他们的自由裁量权,而把没有规定的疑难案件交给中级以上人民法院,由他们进行利益衡量和价值选择.

（三）将事实证据与法律证据分开

民事诉讼的发生,其证据可以分为事实证据和法律证据.前者只需要一般的社会经验、专家鉴定、调查人员查验来等来证明其真伪性,而后者需要法官进行价值判断.这样区分开来,很多证据在审判程序未启动前就可以予以排除,提高的司法的效率,最大程度保护当事人的利益.例如：A诉至法院要求与B离婚,原因是B存在婚外情,并且提供了偷拍的有关B的照片.那么对于A与B是否具有婚姻关系,是否是合法夫妻等问题,调查人员或当事人提供的证据完全可以判定,不需要由法官进行判定,而法官的重点在于“偷拍”的照片能否作为证据.这样一来案件的非法证据排除范围

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参考文献：

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[3]李浩.民事判决中的非法证据排除规则.现代法学.2012（2）.

[4]路德维希.冯.米瑟斯《Justicedelayerisjusticedenied》.

[5]黄明耀.民事诉讼证据的合法性――从最高院关于录音证据的司法解释谈起.现代法学.2002（3）.

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