关于环境保护相关论文范文参考文献,与辐射安全法律法规中“违法所得”相关论文摘要

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摘 要：行政执法中对违法所得的认定一直是长期困扰行政执法的一个难题,从对辐射安全环境行政执法中“没收违法所得”的认定和应注意问题谈些看法.

关 键 词：违法所得；环境；执法

中图分类号：D9文献标识码：A文章编号：1672-3198（2012）17-0155-01

辐射安全相关法律法规中如《放射性污染防治法》第53条、第57条,《电磁辐射环境保护管理办法》第27条、第30条和《放射性同位素与射线装置安全和防护条例》第52条等都均设定了“没收违法所得”的行政处罚形式,但上述法律法规均未对违法所得如何认定给出解释或是明确规定.没收违法所得是许多现行法律中的罚种,《行政处罚法》第八条也明确规定行政处罚的种类包括没收违法所得.但什么是违法所得?如何界定违法所得?没收违法所得是否需要听证?

1违法所得的概念

在《行政处罚法释义》中对“没收违法所得”有个解释,指国家行政机关根据行政管理法规,将行为人的违法所获得的财物强制无偿收归国有的一项行政处罚措施.只有对那些为谋取非法收入而违反法律法规的公民、法人及组织才可以实行这种处罚.

2对违法所得的认定

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对“没收违法所得”的处罚目前并没有统一的标准,各个行政机关都有自己的把握尺度.目前对“没收违法所得”大致有以下几种认定：违法所得就是非法所得；违法所得是非法所得加上生产加工成本；违法所得包括成本和利润；违法所得包括实施违法行为的全部经营收入；违法所得是实施违法行为中收取的费用；违法所得是售出价格和购买价格的差价；违法所得是指从事违法行为的全部实际收入.

个人认为环境执法中,首先考虑行政处罚相对人是否存在违法行为,且对国家、社会和消费者或是环境造成危害,如果是则以其全部违法收入作为违法所得.违法所得是指从事违法行为的全部实际收入,因此,我们在具体执法过程中,应重点考虑行政处罚相对人的违法行为、认定的事实和证据,最终以是否“违法”为原则,来确定“违法所得”的具体数额.

3“没收违法所得”是否需要听证程序

《行政处罚法》第四十二条规定:行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者营业执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证.尽管听证是行政处罚当事人的一项重要权利,但听证并不是所有行政处罚的必经程序,它只适用于法定范围内的行政处罚案件.对“没收违法所得”并没有要求必须适用听证程序.原国家环境保护总局发布的《环境保护行政处罚办

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4“没收违法所得”与登记保存

原国家环境保护总局《关于环保部门在调查取证过程中先行登记保存适用问题的复函》(环函［2002］334号)也规定环保部门在执法过程中可以按照《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条“行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据”的规定,对涉案的财物作为证据进行“登记保存”.因此,就可以采用登记保存有效地遏制当事人可能转移违法所得、非法财物或销毁、灭失证据的行为.

5存在问题和建议

5.1缺乏可操作性,取证难度大

例如有某企业未申领辐射安全许可证,非法使用放射源用于生产并有违法所得,根据《放射性污染防治法》第53条,违反本法规定,生产、销售、使用、转让、进口、贮存放射性同位素和射线装置以及装备有放射性同位素的仪表的,由县级以上人民政府环境保护行政主管部门或者其他有关部门依据职权责令停止违法行为,限期改正；逾期不改正的,责令停产停业或者吊销许可证；有违法所得的,没收违法所得；违法所得十万元以上的,并处违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的,并处一万元以上十万元以下罚款；构成犯罪的,依法追究刑事责任.调查取证中如何核定该企业是否存在违法所得和违法所得是否超过十万元,不能仅以询问笔录作为依据,应当全面收集与违法所得相关的一切证据,包括书证、物证、证人证言、视听资料、当事人陈述、鉴定结论、勘测记录和现场记录都必须经过查证核实.如查询该单位的财务记录和其他有关证明来认定违法所得,但该取证方法缺乏可操作性.企业往往不配合且不提供有关证明,并且存在进一步采取转移违法所得、非法财物和销毁证据等手段,这给执法部门增加了取证难度.

5.2建议

从立法角度明确违法所得的概念、分类、适用范围、包含或扣除事项、计算标准、处罚程序等事项.环保部门应针对违法所得的界定,调查取证、查处方式等提出操作性强且有法有据的指导意见,指导和规范环保执法工作.

参考文献

［1］《电磁辐射环境保护管理办法》原国家环境保护局第18号局令［S］.

［2］《中华人民共和国放射性污染防治法》中华人民共和国主席令第六号［S］.

［3］毕监强.当事人违法所得如何认定［J］.中国水运,2004,（10）.

［4］时延安,刘伟.违法所得和违法收益的界定［J］.检查前沿,2007,（2）.

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