命令方面有关论文例文,与军事命令概念的法学相关毕业论文格式范文

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笔者认为军事法中的命令,是指有权主体就涉及国家军事利益的具体事项依法作出的具有特殊执行力的权威意思表示.为何对命令给出了这样一个界定,理由如下:

第一,此概念概括出了命令的共同要素和本质属性.将军事命令定位于有权主体的权威“意思表示”,抓住了军事命令的本质,提炼出了命令的共同要素.无论是“立法性命令”,还是“执法性命令”,无非是有权主体对下属表示的意图或要求,即意思表示.因此,笔者没有像多数学者那样将命令定义于“行为”,而是将军事命令最终定位于有权主体的权威“意思表示”.笔者对军事命令如此界定,绝非随意,而是经过了全面地考证和深入、缜密地思考.首先,“命令”的本意是一类“要求(wish)”,是一类“愿望(desire)”⑦,在英文中,指挥官的命令就常用“mand(英文主要是要求、愿望等含义)”来表示,军事命令也一样,表达的是机关或首长的一种愿望、意图和要求.因此,“命令”本质上不是一种对外发生实际物理作用力的“行为”(如首长下达了“攻战碉堡”的命令,并不意味着首长要为达到“攻战碉堡”之目标而作出某种具体攻战行为,而仅仅是表达了首长的“意图和要求”,具体工作要由命令接受者来完成).所以,准确地说,命令更核心的东西是法定机关或首长设定“义务或权利”(笔者认为命令的内容不仅只是对命令接受者设定义务,也包括对其赋予某种权利,此观点在命令的特征部分将作以详细分析.)的权威意思表示.分析到这,我们自然就联想到了民法中最基础的概念――意思表示.各国正式法律文本对“意思表示”并没有明确定义,但学者一般解释为:旨在达到某种特定法律效果的意思的表达.意思表示要件包括主观要件和客观要件,即表示行为要素和意思要素,任何完整的意思表示都必须包含这两个要素.表示行为是指行为人将其意思要素(目的意思和效果意思)以一定方式表现于外部,为行为相对人所了解的行为要素.到这里,我们已经发现了“命令”与“意思表示”之间惊人的契合.军事命令也同样由两大要素构成:命令的核心是权力主体的意思要素(如“攻战碉堡”之意图),即军事命令的具体“内容”,命令必须具备表示要素――对外发出(以一定方式表现于外部,为相对人所了解)的命令才能称其为命令.因此,笔者将军事命令界定为“意思表示”非常准确地概括出了命令的共同要素和本质特征,而且此定义也适用于所有情形的军事命令,包括所谓的立法性命令和执法性命令,如任职命令、授予荣誉称号命令等等.其次,把命令定义为“意思表示,”而不是行为,还有一个考虑是:多数命令的使用情境,用“行为”一词也极不合适,如“坚决执行上级命令”、“中央军事委员会近日颁布命令”等,而“意思表示”在用语习惯上就较为恰当摇耙馑急硎尽敝械摹氨硎尽北旧硪丫小靶形钡暮濉

第二,此概念具有较强的区分功能.如概念里的“就涉及国家军事利益的具体事项”,可以区分军事命令与行政命令,“特殊执行力”,可以区分军事命令与其它军事执法形式,如指示、军事行政指导(指示用于向下级布置工作,明确工作原则和要求,军事行政指导是一种柔性的不具有法律强制力的军事行为,它主要以劝告、建议、鼓励等非强制性的方式进行,并辅以利益诱导机制.)等.

第三,此概念符合简洁性要求.例如,笔者给出的军事命令的概念没有指出命令接受主体,是因为笔者认为没有必要.理由如下:概念里的“依法”,表明军事命令应该依法作出,也就是权力主体应该依法定职权、依法定程序向法定对象作出.所以,既然概念强调了军事命令需“依法”作出,自然不必再说明命令的接受主体是谁,是基于“隶属”关系,还是基于“管辖”关系,因为“依法”中的“法”已经设定清楚.另外,如果命令不是依法作出,一个违法的军事命令当然包括命令的接受主体非法这一情形,就更不用考虑此问题了.

从以上分析可以看出,笔者给出的军事命令的概念已经符合了法律概念的要求:既概括出了典型情形军事命令的共同要素,又具有很强的功能性(区分功能)和简洁性.

另外,在命令的这一概念中,有几个问题需要说明:

首先,笔者这里用了“有权主体”和“有关军事利益”来表述军事命令,并不是说明笔者同意“广义命令说”(即无论军内还是军外的命令,只要涉及“军事”,即可称之为军事命令.),而是因为“军事”这个词具体含义和疆域在“军事法”中并没有得到彻底解决.因此,笔者也只能暂且如此定义.实际上,笔者认为军事命令是否要限定在“义务主体”(或称命令接受主体)是军人(或军内组织)这一范畴之内,取决于一国法律制度的整体构建.因为,法律概念主要是为执法和司法活动服务的,从违反军事命令――侵犯国家军事利益――追究责任人法律责任的角度来讲,当然可以将军事命令(义务主体)扩大至军外.

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其次,概念里用了“依法”一词,是强调军事命令应具有合法性要件,而不能推理出“违法的军事命令不是军事命令”的论断,此与“违法的行政行为也是行政行为”同理.

再次,将命令界定为“意思表示”,而不是简单定义为“行为”,还具有以下积极意义:一是可以矫正法律的关注焦点.既然军事命令是通过有权主体的意思表示而产生外部法律效果,因此,“意思表示”就应该成为法律需要规范的重点,而不是仅仅关注其外部作用形式――命令的外部行为状态及结果.也就是说,对于军事命令,法律需要考虑到权力主体的权能,进而分配给其相应的命令权力,需要考虑到其极大的自由裁量性,进而设计科学的程序规则,需要考虑到其对于军事利益的特殊重要性,进而划定命令的具体使用范围与各自疆限.二是可以正确选择法律救济手段.军事命令是一种意思表示,其核心要素是意思要素,所以因其瑕疵而引起的救济手段应该是维持、撤销、宣告无效或变更,一般不应该直接涉及赔偿问题(执行命令的行为才直接涉及).

三、军事命令的特征

第一,具体性.命令所涉及的事项,有的是发布行政法规和规章,有的是宣布施行重大强制性行政措施,这些都是具体的内容.应该说,命令的单位计数,即是一个命令还是几个命令,其度量基准就是看命令涉及了几个事项.另外,需要说明的是,这里的命令的具体性不同于行政法上行政行为的“具体性”,行政法上的行政行为的“具体性”指的是一行政行为针对特定的人和特定的事做出,且不具有适用于将来的普遍性,军事命令的具体性仅指其对“事”的具&#

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