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摘 要首先,笔者罗列了该案件的案情以及法院的裁判理由,其次,笔者对该案涉及的几个关键问题予以分析,主要包括:新浪是否欺诈、是否免费、电邮的属性、免责条款的认定以及用户是否享有选择权等.

关 键 词点击合同“免费”免责条款

中图分类号:D923.6文献标识码:A文章编号:1009-0592(2010)04-080-02

一、案情摘 要及法院裁判理由


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2001年4月22日,天津四方律师事务所律师来云鹏通过互联网向四通利方公司所属《新浪网》申请会员注册登记,并选择了《新浪网》向会员提供的“免费”服务.《新浪网》在提供这项服务时承诺“免费”的容量为50兆,不收取信息服务费.在申请的过程中,申请人必须点击“我同意”的标识,方可继续进行会员的注册登记.四通利方公司的《新浪网北京站服务条款》中“服务条款的修改和服务修订”一项规定:“《新浪网》有权在必要时修改服务条款,新浪网服务条款一旦发生变动,将会在重要页面上提示修改内容.如果不同意所改动的内容,用户可以主动取消所获得的网络服务.如果用户继续享用网络服务,则视为接受服务条款的变动.”《新浪网》的日常信息服务还包括大量的商业信息,用户在浏览网站各类信息或者处理个人信息时,有关页面中经常附加有商业广告信息的提示,但是否阅读广告的具体内容由用户自己选择.

来云鹏注册使用了新浪50兆“免费”,其在使用“免费”的过程中,《新浪网》从未收取过电子邮件信息服务的费用.8月2日和9月13日,《新浪网》在网站页面上向所有“免费”用户发出通知,声明将从9月16日起对“免费”的容量进行调整,只提供5兆容量的“免费”服务,仍不收取电子邮件信息服务的费用.9月16日,当来云鹏使用了新浪近5个月后,《新浪网》统一将会员用户的“免费”的容量从50兆压缩为5兆.9月18日来云鹏将北京四通利方信息技术有限公司告上法庭.

本案历经了一审、二审,两审法院均判决原告来云鹏败诉.法院均认定,《新浪网北京站服务条款》作为双方确认的信息服务合同,该服务条款虽然属于格式条款,但来云鹏不能说明其存在违反法律规定,侵害国家、集体或其他人的合法权益,损害社会公共利益或者免除义务人的法律责任,加重权利人的责任,排除权利人的主要权利等法律禁止的内容,因此服务条款对双方当事人应具有法律上的约束力.“免费”电子邮件服务是四通利方公司所属《新浪网》自愿单方面无偿提供的一项服务,应认定四通利方公司有权根据服务条款对此进行合理的变更.《新浪网》在将“免费信箱”由原50兆容量调整为5兆前,已事先在网站的重要页面上作出声明,履行了服务条款中的说明和提示义务,因此其行为应该是合法有效的,不构成违约.

二、本案所涉及的问题及其分析

(一)新浪:一种营销策略或是具有欺诈之嫌

据业界人士称,在1999年前后,263在北京的市场占有率非常之高,而新浪打出50兆免费后,立刻抢下了很大的市场.至2001年已拥有2000多万免费用户,成为全球最大的中文免费邮件系统,新浪也因此获得了很高的点击率.在当时50兆的免费据说是世界最大的,而后“大餐”变“便餐”,不少网民表示“很受伤”.无疑,新浪之所以能够一跃成为我国免费的老大,其吸引用户主要靠的是容量大.而新浪用50兆的换来了用户之后又缩水成5兆,是否可以被解释为一种单纯的营销策略

如今在市场竞争中,众多商家通常都会在经营初期用优厚的条件去吸引客户

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,等累积一定客户之后,再降低条件.这似乎已成为商界一项屡试不爽的经营策略.那么新浪此番大规模缩减容量是否亦是如此笔者认为,本案具有其特殊性.因为不同于一般的物品,通常网民会使用固定的与他人建立稳定的联系.地址、手机等等都如同住宅地址那样具有相对的不易变更性和持续性的特征.如果说一家餐饮店在开张初期通过降低价格、丰富品种来吸引更多的顾客光临,而在获得稳定客户群之后又抬价并且更换厨师,很显然会带来客户的流失,因为顾客可以立刻选择其他的餐饮店就餐,这并不会给其带来额外的负担和成本.而的用户却不同于此.通常人们在选择了固定的地址并使用了一段时间,其与外界建立了稳定而不可随意改变的联系,在新浪大规模缩减容量之后,势必有一部分用户要变更地址或者删减的信件,无论哪一种都会给用户带来不必要的成本和麻烦.虽然新浪一再声称98%的用户的使用量都不到5兆,受影响的只有2%的用户.但是已使用量不到5兆并不代表用户没有潜在的意愿在不久的将来将会使用超过5兆的容量,如此也将导致一部分用户变更地址.

那么在新浪缩减容量之后,可能导致一部分用户选择自行承担成本变更地址,而大部分用户为避免不必要的麻烦势必会沿用新浪的.如此一来,新浪可以说是轻而易举地抢占了市场,但此举有欺诈用户之嫌.

(二)“免费”是否真的免费

该问题一度成为法庭争论的焦点.如果说新浪有能够使自己行为正当化的理由,那么“免费的午餐”自然是其力争的一点.

根据网络经济规律,网络的价值是由用户创造出来的,这也是网站之所以提供免费服务的理论基础.一方面,对于新浪的客户而言,其无偿享用着新浪提供的网络资源,而另一方面,新浪则获得了无形的利益.新浪的总价值直接取决于其用户量、点击率、浏览量等等.虽然客户没有付出任何代价,但是其已经被网站当做是一种资源来利用.这些资源提高了新浪网的价值,也提升了其融资能力,新浪能在短短几年内上市靠的正是这些不可或缺的“免费”客户.

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为此,有诸多网民提出,新浪其实并不免费.但笔者认为,这种暗含着的利益关系并不能成为“有偿”的认定标准.新浪对于客户而言,在法律意义上是免费的,客户的确没有付出成本.并不能因为网站的获益就否定其“免费”的事实.

(三)电子是财产还是服务

吴海律师作为新浪的用户,他认为占据着一定网络空间的电子本身不属于电子服务,而应视为一种财产,用户注册获得免费,应被视为新浪的一种赠与行为,而免费信箱可以使用,则标志着赠与财产的权利从新浪转移到了用户.按照我国民法规定,赠与财产转移给被赠与人后,赠与人一般不得任意撤销赠与.所以,虽然用户在申请电子时须认可新浪网的各项电子服务的所有权和运作权归四通利方信息技术有限公司的条款,但是该所有权并非针对免费.新浪擅自将50兆免费缩减至5兆,就应视为其对赠与的撤销,应构成违约.

笔者对此并不

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