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摘 要经济学是以人为“理性人”为基础而建立的,每个人都想以最小的成本获得最大的收益.这一基础和法律的本质没有根本性的差别,比如经济学的人的“趋利性”,利益最大化原理可以作为立法的指导思想已经指引司法实践活动.
关 键 词趋利性经济学物质利益
中图分类号:D90文献标识码:A文章编号:1009-0592(2010)11-293-01
一、趋利性是人的本性和其带来的法律问题
通常学者对经济人的定义是:以完全追求物质利益为目的而进行经济活动的主体.人都希望以尽可能少的付出,获得最大限度的收获,并为此可不择手段.在市场经济下,大多都可以用物质利益的符号:货币来衡量.因此在研究趋利性问题时,可以把趋利性中的“利”约等于物质利益.人是介于动物和神之间的物种,如果越往上一点,就越接近神,如果越往下,人的兽性就会更多.但是人的趋利本性,很难让普通人接近神,更多的时候是兽性多一些,因为做神意味着要牺牲很多自己的利益,释迦牟尼的割肉饲鹰就是做神所付出的代价.在现实世界中几乎没有人选择做没有物质利益的神.
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二、以“人性本恶”为基础来进行立法活动
现在中国的很多制度的设计是建立在“人性本善”的基础上的,这样制度的设计只能用来防君子而不能防小人.一旦普通人人在面对和自己息息相关的利益时,很难做到君子,大多数人会选择做小人.中国目前制定的很多法律也有这种情况,最后不得不用一些原则性规定来兜底.用原则性规定兜底时同时也会出现另一个问题:赋予法官的自由裁量性过大.法官甚至可以根据自己的喜好厌恶,个人生活经验,能够决定一个人是否有罪,和应受刑罚的大小.法官的权力如此大而又缺乏制约,必然会带来寻租的空间.当司法这一维护公平正义的底线的制度也出现寻租的情形,普通民众维护自己合法权益的合法路径几乎相当于被彻底的堵死,出现“跳桥讨薪秀”“开胸验肺”等类似的情形是必然的.出现这一切根源就是法律在制定时漏洞过多.
首先,立法的指导思想应该改变,不同的立法指导思想,最后制定出来的法律必然会有很大的差异.圣人不需要法律来规制其行为,为圣人立法只会浪费国家的司法资源,法律调整的只是小人之间的关系.在这个思想指导下,法律制定者会站在小人的角度来考虑法律问题,小人为了自己的利益,会想尽一切办法来钻法律的漏洞,谋取巨大利益.以这个思想为指导制定出来的法律才能最大可能的避免漏洞的出现.
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其次,法律制定者要深入实践来亲身调查,这样制定的法律才会符合社会实际.目前有的立法者把自己关在房间里靠读书来立法,或者直接把其他国家的法律直接引入.这样制定的法律一方面和现实有一定的差距,另一方面可能会出现水土不服的现象,同样也会带来一些给小人可乘之机的漏洞.立法者应该深入的实践中,理解普通民众的真实想法,在纷繁复杂的生活中发现法律运行可能存在的缺陷和漏洞,同时发挥民众的智慧,尽量让法律更加的完善.
三、司法的运行的的经济成本
司法机关是国家机关的一种,国家机关的正常运作也是需要物质利益来支撑.同样司法机关的正常运行也应该考虑司法成本,如果一个案件所浪费的司法资源远远大于其所带来的社会效益,司法机关在介入时应该慎之又慎.
最能体现该观点的司法中的时效制度.其一,如果权利人不积极行使权利,当时间过去很久后其再行使权利,会打破已经相对稳定的社会秩序,必然会给社会正常的运行带来不必要的成本.其二,法院对于年代久远的案件,常常因为证据材料灭失而难以查明事实,如果确实要查清的话会耗费大量的本来就稀缺的司法资源,挤占了其他案件的及时处理,这又造成了另一种的不公平.
启蒙运动以后,西方国家肉刑的废弃、死刑的减少,取而代之的监狱.近代刑罚越来越轻,很多学者长久以来一直认为这是贝卡里亚的学说的推动,是由于人道、平等、博爱等理念的传播,人类社会走向文明的体现.但福柯对&
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从司法成本控制角度也可以分析“辩诉交易制度”的出现.随着经济社会的发展及其伴随而来的一系列社会问题,犯罪问题越来越困扰美国社会,特别是组织化,高智商的犯罪案件大量增加,如果每一个案件都细致的完全的审理一遍,美国司法资源面临崩溃的危险,为了刑事审判活动正常的进行,司法机关不得不牺牲一点公平,用来换取更高的效率.表面看来这样有违公平正义和人们公认的社会伦理道德.但是从整个社会的收益角度来看,牺牲一点的公平却给带来了更多的效率,让本来就稀缺的司法资源更加平均的分配到社会每个人身上,给社会带来了更大的公平收益.随着中国社会经济的快速发展,以及由乡土社会向工商社会的转型,各个群体,阶层,地域之间的收入差距越来越大,各种社会矛盾交织在一起,犯罪问题必然会越来越严重,因此美国的辩诉交易制度也有我们可借鉴的地方.
参考文献:
[1]#1.
[2]陈兴良.刑法的启蒙.法律出版社.2007年版.
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