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;观点之后并没有因此而终止对法律理论的探索,他的主要目的在于重构分析实证法学.因此,他提出了第一性规则和第二性规则结合的理论.义务的观点是哈特的理论逻辑起点,哈特的第一性规则是运行于由血亲关系、共同感受和信念紧密联系并处于稳定环境中的小型社会中,在这个社会里多数人还是解说规则的,并且社会也要求存在一种机制对任意使用暴力、盗窃、欺骗的行为进行压制.哈特认识到在当今时代里,社会存在不确定性、静态性、无效性的特点,因此需要引入第二性规则.第二性规则包含了“承认规则”、“改变规则”、“审判规则”,是针对社会的不足之处予以弥补.第一性规则是设定义务的,关于个人行为或不得而为的行为.第二性规则是相对第一性规则而言的,是授予权利的规则.

哈特认为基于人性和人类生存的目的,任何社会组织都必须有某些行为规则.这些规则是构成一定社会的法律与道德的共同因素,也被他称之为“自然法的最低限度内容”.他得出这一结论的立足点是基于:(1)人的脆弱性:法律与道德共同要求克制或限制使用暴力杀人或施加肉体伤害.(2)大体的平等:这就必须建立一个互相约束和妥协的制度,使得人与人之间能够平等协作.(3)有限的利他主义:人的利他主义是十分有限的、间歇性的.(4)有限的资源:必须设立最低限度的财产保护制度,用以保护人类基本生存.(5)有限理解和意志力:理性所要求的是在一个强制制度中自愿合作.

纵观哈特的法学思想,我们必须肯定的是他敢于对前人的观点进行批驳而并不是全盘接受.在批判奥斯丁这位分析实证法学派的主要观点的同时,他还不忘记加入自己的理解.在二战后分析实证法学面临困境之时,哈特之所以能够恰时地对其予以重整,是因为他对奥斯丁的学说是有一定认同和接受的地方.如法律与道德的分野、法理学的研究范围方面.可以认为以哈特为先导的新分析实证法学的“新”在于,哈特的思想里有向自然法靠拢的趋势,这在本书“自然法则最低限度内容”中可以看出.但是,这并不意味着他就否认了法律与道德的区别.哈特提出了广义的法律的概念:一个将法律的无效性和法律的非道德性区分开来的法律概念,可以使我们看到这些问题的复杂性和多样性;可是否认邪恶的规则具有法律的效力的狭义的法律的概念,却使得我们对这些问题视而不见.哈特认为自然法学派只承认良法是法,这是狭义的法律的概念.他赞成的是广义的法律的概念,即恶法亦法.法律必须包含最基本的道德,但是这与法律本身是否具有效力无关.

前文提到哈特的《法律的概念》可以看作是他与富勒论战的总结.20世纪五六十年代以哈特与富勒为代表的分析实证法学派与自然法学派之间的关于“法律与道德”的争论至今都被大家奉为法理学上的经典论战.经历数次交锋之后,哈特需要有一个综合概括自己法学思想的成果展现在反对者的面前.也恰恰是本书的面世,奠定了哈特新分析实证法学派代表人物的地位.哈特一方面对于边沁和奥斯丁的分析实证法学思想予以接受,另外一方面又对其中不足的地方加以改进.此举赋予了分析实证法学以新的生命力,也使得分析实证法学派在自然法学派的质疑声中得以重生.同时,哈特的理论对于其后继者也产生了十分重要的影响.在其之后的拉兹、麦考密克及其他学者继承和发扬了哈特的思想,使得分析实证法学派成为了二十世纪最重要的法学流派之一.

参考文献:

[1][英]哈特著.张文显译.法律的概念.中国大百科全书出版社.1996年版.

[2]强世功.法律的现代性剧场:哈特与富勒论战.法律出版社.2006年版.

[3]刘星.梳理法律的核心要素──读《法律的概念》.article.省略/Article_Detail.aspArticleID等于29572.

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