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30340;释明进行回应和辩论,从而促进案件事实的明晰和当事人与法官的沟通,而且可以减少法官释明义务的负担.三、强制律师代理制度
（一）强制律师代理制度概述
从前两部分的分析可以看出,有律师代理的民事诉讼比当事人自为的民事诉讼在诉讼进行效率、辩论效果以及判决结果上具有优势,更能实现辩论原则和当事人主义的要求.一些国家出于诉讼进行等方面的考虑,设立了强制律师代理制度,即在特定的民事诉讼领域中,当事人或其法定代理人进行诉讼行为时必须委托律师代理,否则视为不合法的制度.U
例如,《德国民事诉讼法典》第78条第一款规定：“诉讼当事人在州法院及其上诉法院（州高级法院和联邦法院）进行诉讼时,必须请得到这些法院许可的律师担任诉讼代理人”.
（二）诉讼原则的异态及其合理性
1．强制律师代理违背了当事人意思自治原则.法律强行规定在某些民事诉讼领域当事人进行民事诉讼必须委托律师代理,违背了当事人意思自治原则.V与刑事诉讼是公权力与公民对抗的程序不同,民事诉讼是平等的民事主体对他们之间的私法上的纠纷的解决过程,当事人有权自由地行使或者放弃其诉讼权利.而强制律师代理制度要求当事人必须借助律师来实现自己的诉讼权利,否则其权利就无法实现,这违背了当事人意思自治的原则.
2．强制律师代理是对当事人程序主体性原则的否定.当事人是诉讼构架三角形中重要的两方,是民事诉讼程序毫无疑问的主体.而律师只是受当事人委托的诉讼代理人,与当事人之间是契约上的代理与被代理法律关系.作为民事诉讼的主体,当事人自然有权行使自己的诉讼权利以及行使诉讼权利的方式,有权决定是否聘请律师来辅助自己进行诉讼.而在强制律师代理制度下,当事人必须委托律师才能参加诉讼,才能行使自己的诉讼权利,主体性受到律师代理这一条件的限制.
3．强制律师代理是当事人能力理论的片面化.当事人能力理论除了能够成为民事诉讼当事人的一般性资格之外,还包括当事人的诉讼能力和辩论能力的内容.诉讼能力是指作为诉讼当事人单独且有效地实施或承受诉讼行为所必需的能力.当事人诉讼能力是依据进行诉讼所需能力的最低限度设置的,除了未成年人或者精神病人等,有完全民事行为能力的人基本上都具有诉讼能力.辩论能力更是因人而异,律师的辩论能力并不绝对地完全高于当事人.而强制律师代理制度将当事人的诉讼能力和辩论能力设定为弱化于律师,强制其委托律师才能进行诉讼.
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然而,作为诉讼原则之异态的强制律师代理制度具有其自身的合理性.首先,当事人和律师在权利保护能力上的差异性是不可否认的,尤其是在某些专门性的或审级较高的民事诉讼中,所以有些国家在特定的民事诉讼领域实行强制律师代理.其次,强制律师代理是对当事人意思自治原则的违背,而它又恰恰是当事人主义诉讼模式和辩论原则的要求.当事人越是在诉讼中发挥主导作用,他所需要的诉讼能力和法律专业知识要求就越高,所以律师代理才逐渐成为人们普遍
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虽然,强制律师代理制度由其存在的合理性和自身的功能优势,但这并不意味着我国应该仿效或者照搬.因为每一项社会制度都与其运作的配套制度和文化基础紧密相连.观察强制律师代理制度存在的条件,笼统来说有两个：一是当事人主导的诉讼模式和发达的律师业.在我国,前者正在发展之中,还没有被充分有效的运作起来,而后者也不合符现实,许多经济不发达的县市律师人数极少,律师素质也参差不齐.对强制律师代理制度的实施有配套作用的法律援助制度也很不健全.所以,如果要确立强制律师代理制度,则应将范围严格限制在涉外民事诉讼等这样专业性较强、案件的当事人已经习惯聘请律师的案件,有利于将此类案件的律师代理固定下来,发挥其保护当事人诉讼权利和促进诉讼进行的功能.
注释：
PS[日]高桥宏志著．林剑锋译．民事诉讼法――制度与理论的深层分析．法律出版社．2003年版．第174页,第229-230页．
Q江伟,刘荣军．民事诉讼中当事人与法院的作用分担――兼论民事诉讼模式．法学家．1999（3）．
R[日]谷口安平著．王亚新,刘荣军译．程序的正义与诉讼．中国政法大学出版社．2002年版．第31页．
T章武生,等．司法现代化与民事诉讼制度的建构．法律出版社．2003年版．第791页．
U肖志姣．我国目前是否应建立民事强制律师代理制度的思考．中共铜仁地委党校学报．2007（5）．
V赵泽君．论强制律师代理诉讼的合理性基础与制度设计．昆明理工大学学报社科（法学）版．第7卷．第7期．
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