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;是笔者认为符合下列两种条件,行政机关可以通报的形式责令相对人改正违法行为：第一,责令改正涉及第三人合法权益,涉及面广；第二,行政机关采取通报方式可有效制止或减少违法行为的造成的不良后果.首先,在奇虎公司与腾讯公司的争战纠纷中,由于腾讯拥有6亿注册用户,而奇虎360的用户量也高达3亿R,中国绝大多数互联网用户被迫卷入其中.工信部责令两间公司向社会道歉,并全面兼容的行为实际上涉及到广大网络用户,因此,工信部的责令改正行为应当公众公开.其次,从相关的新闻报道可知,工信部与公安部虽然及时对双方进行干预,责令改正违法行为,但是一直无法平息纠纷.社会舆论广泛呼吁主管部门的“有所作为”,维护广大用户的合法权益.因此,工信部最终以发布通报的形式,有效制止了事态进一步恶化,双方的争战得以结束.总之,责令改正的目的不是对当事人的制裁,而是消除违法状态.如果违法行为涉及广泛第三人的合法权益,并且采取通报方式能有效制止违法行为或消除危害后果,则通报行为合法.
（三）责令改正与行政处罚无须同时作出
我国《行政处罚法》第23条规定“行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为.”因此,有人认为责令改正应当是作出行政处罚决定时方可作出,工信部在通报中提出“将依据职权,会同相关部门对两公司涉嫌违反相关法律规定的行为进行进一步调查处理”,行政机关未作出行政处罚决定不能作出责令改正行为.
笔者认为,不能狭隘的理解《行政处罚法》第23条的规定.责令改正可以在以下两种形态适用：其一是作为行政处罚实施的前置程序.适用于存在违法行为,是否给予处罚、如何处罚还必须进一步的调查取证.但是存在责令改正的必要性,以避免危害后果的产生或扩大.因此行政机关在作出责令改正后进一步调查取证,并决定是否予以处罚.
其二是和行政处罚并行适用.适用于不存在必须先予责令改正情形,待相应的事实法律依据明确,作出处罚决定的同时责令相对人改正违法行为.该适用形态即为机械理解的行政处罚法第23条的规定.实际上该条文的立法本意不是限定责令改正的时间,而是为行政处罚机关设置了一种作为义务,即针对违法行为,不能仅实施行政处罚了事,而应当责令改正违法行为.
因此,行政机关在决定是否作出行政处罚之前,可以先行责令改正.责令改正与行政处罚不一定同时作出.
（四）行政机关决定责令改正的具体措施的自由裁量权
有的学者认为工信部通报批评是对市场主体的不当干预,理由是“行业主管部门在介入此类纠纷时,首先必须有明确的法律依据,其次有足够的司法权力来审查行政权力行使是否合法,第三,主管部门在市场主体可以通过司法途径解决的情况下,要尽量少干涉.S”
笔者认为存在对该问题的争论,主要是由于对工信部“通报”行为法律属性的错误认识.我国《行政处罚法》第23条就明确规定行政机关的责令改正职权,“行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为.”因此,责令改正既是行政主管机关的权力,也是法律责任.其次,责令改正的具体措施与其他“限权性”行政行为不一样,不一定有法律的明确规定.因为法律、法规、规章难以对每一种违法行为的责令改正具体措施都进行明确的规定,如果行政机关以法律无明确规定而拒绝作出责令改正的行为,或者决定责令改正的具体措施不明确,导致违法行为得不到有效制止,造成危险后果的扩大,行政机关应当承担法律责任.
三、实践中适用责令改正应当注意的问题
由于立法的缺失,目前我国实践中对责令改正法律属性及具体适用不统一.笔者认为实践中适用责令改正应当注意以下问题:
第一,责令改正的作出方式.首先责令改正应当以《责令改正通知书》的方式作出,并严格适用是否向公众公开责令改正决定.在关于奇虎与腾讯公司的争战中,工信部最后以通报批评的方式责令相对人停止违法行为,虽然取得良好的效果,但是也引来关于该通报性质的争议.因此,笔者认为行政机关应当进一步规范责令改正行为,尽量避免使用在现阶段被学术通说认可为行政处罚种类之一的“通报批评”方式.
第二,作出责令改正决定要尽量具体,明确.例如作出责令改正的决定必须明确期限、具体措施等.现行法有明确规定的按其规定,没有具体规定,行政机关应当根据实际情况在予以明确.因为责令改正的目的是停止危险行为,消除危险后果,如果没有明确的期限或具体的措施,行政相对人要么继续违法行为,要么无法恢复违法前状态.
第三,作出责令改正的程序问题.责令改正应当遵循一般的行政监督管理程序,即表明身份、进行检查、听取当事人陈述、申辩、下达通知书等等.责令改正程序的贯彻,不仅是行政法治的必然要求,也有利于保证行政机关提出责令改正具体措施的有效性.例如在工信部对奇虎与腾讯公司作出责令改正过程中,及时与双方负责人的沟通协调,并一再强调关注与及时了解事态的变化,从某种程度将,该“通报”是政府与企业作出的停止违法行为,消除社会影响的共同行为.
注释：
P谢祥为．冲突与选择：通报批评在行政法中的命运．行政与法．2004（1）．
Q胡锦光．行政法案例分析．人民大学出版社．2010（12）．
R与360的大战被称为互联网世纪大战．l．
S斯伟江．3Q之争不该以行政干预的方式收场．tech.省略．2010-11-27．
注：本文中所涉及到的图表、注解、公式等内容请以PDF格式阅读原文
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