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;分层,早期社会的分化加速了青铜时代的到来,青铜器的出现又意味着具有某种分层和权力集中的社会秩序的存在,这样青铜器不仅是某种分层和权力这种秩序的象征,也是使这种秩序进一步强化的手段.W在中国古代文明的形成时期,战争繁多.夏、商、周三代的更替就是以战争为手段完成的.青铜器的广泛使用和不断改进,提高了战争的效率.一方面提高了生产力的发展,另一方面强化了社会的分层和权力.这样青铜器成为了身份和权力的象征.

中国青铜时代的国家就在这种不断的相互作用中逐渐发达和完善起来的,战争则是贯穿这一过程的始终,在国家的形成发展中发挥着重要的作用.X《左传》上说：“国之大事,在祀与戎.”戎,指的是战争；祀就是所谓的祭祀,与族长传统有关.我们知道,上古神话中的战争就是氏族之间的征伐.当氏族之间的战争转化成为族姓的统治与被统治的时候,统治者内部基于血缘的分层就渐渐具有了国家组织的内涵.所以祖先崇拜的仪式就从单纯的宗教仪式上升为国家组织的政治活动,这也就是周代的宗法制国家.

这种由战争强化的权力和族长传统相结合所构成的形态与雅典国家组织完全不同.首先,国家的产生远不是以氏族组织的瓦解为代价,相反,它保留了原有的血缘关系,把氏族内部的亲属关系直接转化为国家的组织方式,所以它划分居民的标准是氏族而非地域.Y

2．部落征伐对中国古代法(以刑为中心)的影响.在部落征伐中形成的国家和法不是共同权力的象征,国家不但没有取代氏族组织,而是与之融合,成为真正的血源性也即族姓的政治联盟,并依靠家长式的强制方式实施统治,于是,法最初只可能被看做是镇压异族的工具,这个工具就是刑.《左传》上说：“夏有乱政,而作禹刑.”并且在氏族压迫格局中,刑是对内镇压的工具.在氏族征伐过程中,刑是对外诛伐的武力.因此,中国古代法最初主要是刑,刑最初主要是借助征伐这种特殊形式形成的.

三、中、西方法律文化的差异――法的社会功能的不同

国家与法所产生的途径,不仅决定了国家的组织方式,而且也规定了法的社会功能.中西法观念的根本差异,以及这种差异在语言上的表现,首先应从这一角度来认识.

古代希腊国家与法始终与平民与贵族的冲突有关,在某种意义上说,他们是社会妥协的结果,而不是任何一方以暴力无条件地强加于对方的命令.这些社会集团主要是根据利益而非种族、氏族来划分的,他们寻求的只是社会利益的调整与分配,而不是族姓之间的统治与压迫.因此,维持这样格局需要的只是一套用来划分和确定各方权利、义务的社会调整机制.所以在某种意义上说希腊法的职能、法在社会中的地位等一系列问题,与国家形成的途径有关.在雅典国家,各阶级权力、义务的分配都是由法律规定.另一方面,国家的组织、管理方式因时因地而异,一切取决于利益集团力量的消长.所以,雅典国家的政治问题要反映到法律上来.希腊人的“法治”观念以及反映在希腊语种法律与权利、正义等观念的密切结合,正是以其国家与法产生的历史为客观依据的.

而中国最早的法观念决定于中国早期历史的特殊性.“兵与性乃一事之内外异用,其为暴力则同.”这种法是早期氏族间的诛、杀戮的产物,并且自始至终保持着暴力的特征.从政治上看,氏族国家不是政治性的“社会契约”,而是胜利了的氏族强加于失败者的强力意志.至于刑,它不过是维护和贯彻这种意志的暴力手段罢了.法律从三代的“刑”演变到战国的“法”进而成为秦汉以后的“律”,是一种文化的进步,但是值得我们注意的是中国古代法中一以贯之的东西却始终没有改变,仍然是以“刑”为中心.所以中国古代法注定只是工具,永远不能成为目的.

由于法在雅典早期形成中代表并等同于国家全部的政治制度,法的观念便与中国有很大的不同.它不仅拥有正义、平等、道德的内涵,同时还包含具体的规则、规范的内容,而中国古代的刑只是它其中的一部分.另一方面,雅典国家的形成与发展正是通过一次次变革和立法来实现的,所以法在西方具有了社会进步的杠杆作用,或者说法本身就是社会会历史进步的表现,而不仅仅是刑罚.

总之,中国古代那种由战争中强化的权力和族长传统相结合所构成的奇特的形态与雅典国家组织截然不同,同时也就决定了中国古代法的性质与功能不同于希腊的法.在中国,法律自始至终就是帝王手中的镇压工具,它的核心是刑.而在古代希腊,法却凌驾于社会之上,可以用于确定和保护不同社会集团的利益,类似于古代希腊国家中的平民与贵族对峙的局面在中国从不曾出现.正是由于这样法观念的差别,古希腊近代的法治已经孕育其中,但是近代的法治说却不可能在中国古代法理论的土壤中