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律现实主义代表人物霍姆斯在1897年发表的创新的论文《法律的道路》中,预言到、道“对于法律的理性研究而言,研究文本的人是属于现在的这批研究者,而未来则属于研究统计学和精通经济学的人”.

社会法学派创始人庞德指出:“在以往五十年中,法学思想发生一种转向于强调经济的变化,把追求最大限度的需要作为重点.

卢埃林(Llewellyn,1925)也指出“:在今天的社会科学的发展趋势迫切需要整合各种学科,法学家尤其转向经济学寻求法律的本质和职能,经济学家转向法律来探寻经济事实和经济理论”.

制度经济学反对的是当时占主导地位的正统经济学即从19世纪70年代到20世纪30年代的新古典经济学,制度经济学的创始人凡勃伦从批判主流经济学范式重市场轻制度的倾向入手,强调制度对行为决策的影响和社会的利益冲突,并试图建立以研究制度演进过程为基本内容的经济理论,主张从制度上改变资本主义的法律结构.制度主义的代表人物康芒斯特别强调法律和经济现象间的不可分割的紧密联系,认为法律制度在社会经济生活中起到最主要作用,主张提供啊国家和法律对经济的干预程度和作用,并把经济关系的本质归结为法律上所有权的交易.从

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780;把“交易”概念一般化了.以至于钱弘道认为:“作为20世纪后半个世纪法学最重要发展的法律经济学,渊源于制度经济学.法律制度能够引起经济学研究高度重视的关键就在于人类经济发展的历史充分证明,对经济增长起决定作用的是制度性因素而非技术性因素.从凡勃伦传统到康芒斯的交易概念,再到科斯的交易成本和科斯定理,法律经济学奠定了雄厚的理论基础.康芒斯把经济关系的本质归结为所有权转移的交易,是经济学发展史上的一个重要转变.科斯的交易成本理论架起了制度和交易成本、新古典理论和法律经济学之间的桥梁.科斯定理提供了根据效率原理理解法律制度的一把钥匙,也为朝着实现效率最大化的方向改革法律制度提供了理论依据.

二十世纪二三十年代现实主义者和制度主义者的互动为法学和经济学的结合打下了良好的基础.没有法现实主义,难以想象法经济学的诞生,正是由于法现实主义主张摆脱概念与形式的桎梏,探寻实现中的法律,探寻法律背后的政策,才可能给予政策导向的法经济学温润的生存空间,与法社会学等其他法现实主义背景下的边缘性法学研究相比,法经济学似乎是最为得宠的幺儿.

可以说,在进步主义时代,美国法经济学是长足发展的.不过,这个时期的法经济学研究与现代法经济学研究无论是内容上还是方法上都迥然相异,相去甚远,因为这个时期法经济学的理论前提是序数论革命以前边际主义者的思想,他们相信人与人之间的效用是可以相互比较并且这种比较可以用财富分配事实来证明.

1.3法经济学科的产生与发展

法律现实主义和制度经济学对于法经济学的意义在于:突破了法学形式主义严格禁止法官引用法律自身以外知识的禁锢,从而为分析法律寻找到了经济学的外在视角.但是,法律现实主义和制度经济学是不可能产生跨学科的法经济学的,因为,法律现实主义是不同寻常的折衷,它诉诸于经济学、社会学、心理学、人类学、语言学以及统计学,他在所有情况下的目的都是要法律与现实的联系更紧密,然而,除了这一共同目的之外,在法律现实主义的事业中,很难看到跨越这些学科的统一体.制度经济学同样求助于其他学科,尤其是心理学和社会学,同时也在法学中寻找灵感,或者说,法律现实主义最多只是多学科的研究,并不是跨学科的研究,法律现实主义从来没有真正认识到怎样照交叉学科的方式开展研究计划,而制度经济学也只是作出有限的推进.

只有通过像科斯、卡拉布雷西,梅因,加里贝克尔和理查德波斯纳这些著名学者的努力,法经济学才于二十世纪六七十年展成为经济学和法学领域中的一个二级学科.正因如此,在1991年5月24日的美国法经济学学会全体会议上,科斯、卡拉布雷西、梅因(又翻译成曼尼、梅恩)和波斯纳被授予法经济学的“四位奠基人”的荣誉称号.

科斯,被公认为现代法经济学的创始人,同时又被公认为新制度经济学的创始人,这一切都归功于他在芝加哥大学创办的《法和经济学杂志》期刊上发表的《社会成本问题》一文,《社会成本问题》一文使法律的经济分析的一般化在方法上成为现实,以至于法经济学学界将《社会成本问题》作为法经济学产生的标志,这也是为什么法经济学研究者将科斯的贡献放在突出位置的原因.然而,科斯却指出:我真正关心的是法律系统的运行对经济系统运行的影响.不同法律系统对特定的经济系统的影响有何不同,当采用这种而不是其它法律规则时,对经济系统又有何不同影响,这才是我对法经济学感兴趣的原因,也是我来芝加哥大学的原因.这部分的内容已经成为新制度经济学的研究对象,现在已经不被法经济学所关注和成为法经济学的研究对象,这也是为什么说波斯纳已偏离科斯越来越远的原因.

卡拉布雷西,作为侵权法经济分析的鼻祖,彻底颠覆了夹杂着大量道德判断的传统侵权法理论,并运用资源配置理论重塑了侵权责任理论.通过科斯、阿尔钦和卡拉布雷西的共同努力,经济分析已经被一般化的运用于传统的法学领域(财产法、合同法、侵权法).

美国学者兼法官波斯纳更是将法经济学运动推向高潮.波斯纳使法学家和经济学家都意识到经济学在法学研究中的潜在作用在这方面他作出了杰出的贡献.他的教科书《法律的经济分析》是迄今最优秀的将与法律有关的经济原则传递给法律学生的工具书.通过他对经济学的创造性运用和《法学研究》杂志的编辑工作,他促成了一个全新的学术领域并将经济学展示予广大的法律界.以至于法经济学的创始人科斯指出,运用经济学分析法律即法律的经济分析,波斯纳法官为该领域做出了最大贡献.梅因在这一领域作出了两项特别重要的贡献.第一,他首先将经济学运用于公司法和证券法研究领域,另一取得卓越成就的研究领域是政府和规章经济学,梅因的第二职业和贡献主要是传播.

法经济学由于是运用经济学理论和方法来检验法和法律制度的形成、结构、演化和影响,因此,随着20世纪60年代经济学的发展,主流法经济学经过了从谈判理论范式到博弈论范式以至行为法经济学范式的转变,同时和主流法经济学交织并存的还有许多与之竞争的法经济学研究范式,法经济学的主流范式经过了一个质疑期,如今,法经济学范式已经走向了更为成熟的比较制度分析范式,或者如威廉姆森所说的“法律―经济学―组织”范式.

经过大量的法经济学者的共同努力,法经济学在发达国家已经被政府机构和公共团体所广泛接受,例如,里根总统在1981年任命波斯纳、博克、温特三位具有经济性倾向的法学家为美国联邦上诉法院法官,并通过12291号总统令,要求所有新制定的政府法规都要符合成本――收益分析的标准.

2法经济学运动对法学教育的影响

法经济学运动对法学教育的影响首先是在美国.二十世纪三十年代芝加哥大学首开先河,当时,在院长威尔伯卡茨的领导下,学院开设了为期四年的跨学科的课程.其中就包括经济学、会计学和公共政策的经济学分析课程,经济学开始被引入法学的教育.

然而,法经济学进入法学院却是在二十世纪七十年代以后,按照麦卡伊的观点,有三件事情标志着法经济学得到法学家的拥趸,一是1972年《法律评论杂志》创刊.二是197

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