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59;需要个人信用乃至整个社会信用的建立.其次是法律层面的保障问题.对虚假交易很难进行法律救济,因为法律责任的承担是为了对违法性造成的损害进行补救,而虚假交易通常很难被证明给他人造成了损失.虽然《网络商品交易及有关服务行为管理暂行办法》对这种行为有原则性的规定,但是这样的规制法律位阶较低,实践中可能不会对虚假交易有较好的威慑作用.
虚假交易是网络交易者滥用信用评价制度的结果,这也体现出经营者对信用望而不得的困境,淘宝网上卖家疯狂追逐好评率的行为体现出他们希望保持良好的信用度,即使这样的信用度对其商品价格和销量并不一定是正相关的.如果法律上能将这种信用确立为一种权利,交易者维护自身信用的同时也应承担起相应的义务,确保其信用信息的
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2.恶意评价
恶意评价可能会被认定为违法行为.《反不正当竞争法》第十四条规定：“经营者不得捏造、散步虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉.”这为网络交易的商事主体提供了救济,违法者承担的法律责任同样是依据该法第二十条.但是,被侵害的经营者不得不证明恶意评价的行为给自己造成了损害,而经营者因负面评价遭受的损失往往很难计算,侵权人在侵权期间可能并没有获得利润,这就使这种情况下法律责任的承担没有实际意义,违法行为不能受到相应的抑制.
《侵权责任法》为民事主体提供的救济可能更具操作性,该法第三十六条规定：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任.网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施.网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任.网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任.”从上述规定可以看出,网络用户做出恶意评价可能会因侵犯他人的民事权益而承担侵权责任,网络服务提供者负有必要的注意义务,否则应当承担连带责任.侵权责任承担方式包括：停止侵害、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉.这样的法律责任相比《反不正当竞争法》中的责任承担方式能更好地保护权利主体的信用.
网络用户在网购交易平台上对卖家的商品做出负面评价会降低卖家的信用度,问题是对卖家信用损害到什么程度才能援引《侵权责任法》对名誉权的救济?根据《淘宝规则》的规定,恶意评价主要包括以下情形：（1）与同行交易后给出的中、差评；（2）评价人利用中、差评,对被评价人进行威胁或提出不合理的要求；（3）评价人以给予中、差评的方式谋取额外财物或其他不当利益.与后两种情形不同,第一种情形并不以不当利益的获得为前提.但是,如何证明中差评是同行给出的?有没有可能是同行指使他人所为?即使能够证明中差评是同行给出的,该同行也是这场交易的消费者,被认定为违规行为是否与公民的自由评论权冲突?
2009年12月,网络用户在大众点评网（下称“大众点评”）上发帖,指出水晶奇缘礼仪庆典中心（下称“水晶奇缘”）的多项服务存在问题,评价“服务质量实在不敢恭维”,消费者发此类差评帖的做法导致水晶奇缘中心生意惨淡,在要求大众点评删帖遭拒绝后,水晶奇缘起诉大众点评要求其删帖道歉、恢复名誉并赔偿损失.丰台法院认为消费者在大众点评网上的恶评并没侵权,驳回了礼仪公司的诉求,依据是《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释》（下称“最高院司法解释”）第九条的规定：“消费者对生产者、经营者、销售者的产品质量或者服务质量进行批评、评论,不应当认定为侵害他人名誉权.但借机诽谤、诋毁、损害其名誉的,应当认定为侵害名誉权”,水晶奇缘中心没有证据证明涉诉帖子侵害了其名誉权,所以大众点评有权不采取删帖措施 [28].
从上述案件可以看出,面对恶意评价,寻求侵权责任救济的同时还面临着消费者自由评论权的保护问题.那么在哪里划界呢?名誉权侵权责任的构成要件中要求行为人是“过错”侵害他人民事权益,如何证明侵害人有过错是举证的难点所在,如何判定某一负面评价是对产品或服务进行的正当批评评论,还是借机对他人名誉的诽谤和诋毁?如何认定发差评帖的网络用户就是消费者而不是竞争对手恶意为之呢?如何认定所发负面评价是消费者的真实感受而不是竞争对手的不当竞争手段呢?我们不可能用测谎仪来证明负面评价是否是网络用户对其使用商品的真实客观的看法.划定消费者的自由评论权和侵犯他人名誉权之间的界限时可能需要明确价值取向的问题.在信用法律十分发达的美国,保护消费者权益始终是信用法律体系的基本价值取向[29].从信用法律角度来讲,更多强调消费者的自由评论权可能更为重要.
三、淘宝网信用评价——走向网购信用
淘宝网的信用评价体系试图通过制度建立起人与人之间的信任网络,但是实践中出现的种种问题使该制度建立的初衷几乎无法实现,探究问题的根源时很多人会认为是网络用户的诚信问题,但是问题也许出在制度上. （一）经营理念
eBay与淘宝作为网上交易平台的典型代表都引入了信用评价机制,不同之处在于经营理念：eBay将交易者视为市场主体,网络交易平台提供者起推动作用,而在淘宝,网络交易平台提供者占据主导地位,交易者扮演追随者的角色.eBay的信用评价机制中买家可以给卖家好评、中评、差评,而卖家只能给买家好评,定下了“顾客是上帝”的基调,放手细节问题,提升了市场的活力.
淘宝网在其信用评价机制中承担了优化市场环境的主要责任,规定了eBay信用机制没有的细节,例如买家可以匿名评价、交易一方给出好评而另一方未评时,交易成功15天后系统默认给予评价方好评、评价后30天内可以修改或者删除中评差评等,对信用炒作也有惩罚机制.淘宝的这些规定使市场能够得到很好的控制,使交易主体有章可循,但是从长远来讲,还是需要培养交易者的信用意识,毕竟交易者是市场的主要参与者.
(二)法律保障
构建社会信用体系尤其是电子商务的信用体系需要多管齐下,法治将是这个过程中必不可少的一个环节.正如马克思对市场经济的运行特点所描述的一样,资本“有20%的利润便活跃起来,有了50%的利润就会铤而走险,有了100%的利润就敢践踏一切法律,有了300%的利润就敢冒绞首的危险”[30].在利益面前,道德显得苍白无力,市场经济下信用的建立必须依靠法治[31].对信用评价进行规范的一条重要路径就是加强信用的法律保障.目前,我国信用法治的缺失在理论层面体现在缺少对信用行为的规范和对信用权的保护,实践层面体现为法律实施缺乏实效[32].
法律主要从三个层面对信用进行规范：一是诚实信用原则中体现的民事主体应当在民事活动中恪守信用的要求；二是遵循有约必守的原则以保护交易双方的信赖利益；三是民事主体的信用评价,包括对道德品质以及经济能力的评价,随着经济的发展,法律对信用的调整将主要放在对民事主体的信用评价,尤其是对其经济能力的评价上,因此有必要赋予民事主体信用权以保障其获得客观准确的评价.目前我国法律中没有将信用权列入人格权的范围,对信用评价的规范只能援引其他人格权的民事责任予以制裁,间接保护权利主体的信用利益.但是将信用权确认为独立人格权能达到间接保护不能实现的保护效果,例如侵害权利人的信用利益但并未影响其名誉的行为,不能通过侵犯名誉权的民事责任予以制裁[33].
在法律实施方面,专门对网络交易行为进行规范的是国家工商总局出台的部门规章,要想在实践中获得好的效果,可能还需要针对网络交易的规范出台专门的法律或者行政法规.更重要的是明确法律法规的价值取向以及违法后果,消费者权益应当得到重视,违法的救济也应当更有实际意义.
(三)个人商业信用
与美国等发达国家的网络信用体系不同的是,欧美发达国家有较为完善的网下信用系统,包括信用卡系统和发达的征信系统作为在线交易的保障,如果用户在网上交易中有欺诈行为,容易留下不良的信用记录,影响其在网下的经济活动[34].而我国由于因为上述信用体系的缺失,网上的交易和网下的惩罚机制无法衔接,网络信用体系的构建只能依靠信用评价机制本身的设计以及网络平台提供者的优化.所以,上述提出的经营理念和法律保障建议治标不治本,要想维持长久稳定的网购信用环境,还需要靠整个社会的信用系统能尽快完善.我们需要在建立政府信息公开、企业征信、个人征信、信用信息数据库管理等方面,通过立法,形成信用信息畅通流动的同时保障信用信息的使用安全,针对政府信用、企业信用、个人信用制定相应法律,通过法律法规等规范信用行为以及信用交易[35].
四、结语
网上交易平台遭遇的信用瓶颈表面上看是网购诚信的问题,但更深层次的原因可能是网购信用制度乃至社会信用制度的问题.淘宝网信用评价机制为网络用户营造了可信赖的交易环境,但是在实践中还存在一些问题,例如虚假交易和恶意评价,契约层面和法律层面对其规制不力,要进一步对其完善,可能需要在微观层面转变经营理念,中观层面加强法律保障,宏观层面构建社会信用体系尤其是个人商业信用机制.淘宝网信用评价是网购诚信走向网购信用的制度尝试,对网购信用的构建可能会有一定的启示.
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