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关于法律方面论文例文,与现实主义法学投影下法律方法的轨迹相关论文摘要
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（贵州大学法学院,贵州贵阳550025）
【摘 要】现实主义法学是西方法学领域的一种重要的法学思想,也是20世纪西方法学的主要流派,在西方持续时间之长波及面之广都实属罕见.西方法律方法论的发展深受这一主流法学思潮影响,在其演进历程中不时呈现出现实主义法学的特质.本文拟从现实主义法学渗透其中的二十世纪法学方法论发展的轨迹着眼,分析现实主义法学和西方法律方法论之间的互动关系,揭示法律现实主义在完成法律以及法学近现代化中的贡献.
【关 键 词】法律现实主义；法律方法论；发展轨迹
正如波斯纳所言,“法律现实主义的因素被各主流法学吸收.”故在探讨西方近代法学的发展时,我们就不得不提现实主义法学.法律现代主义是在和法律形式主义的斗争和论战中发展鼎盛起来的,因此其往往带有反形式主义的特征.在的发展过程中,法律现实主义一直注重用批判和怀疑的眼光对待其研究对象,因此其本身具有很浓的批判怀疑色彩.这些对法律现实主义特征的总结对我们研究其对法律方法论发展的影响起到了先行铺垫的作用.
一、法律现实主义早期阶段在法学方法论上面的投影
（一）举起反对法律形式主义的大旗,主张实质意义上的法律.法律现实主义极为轻视抽象的法律规范和原则对判决具体案件的影响,相信法律并无超前的性质.其焦点指向法律意义的客观性、确定性,认为法律不能作为司法判决的前提,因而在法律思维方法上反对根据法律进行思考,主张用价值、文化、习惯等非正式法源来代替法律.在具体的法律推理方法方面,其主张用实质推理代替演绎推理,或用归纳推理代替演绎推理.比如,霍姆斯把法律定义为对法院事实上将作什么判决的一种预测,认为生命不是逻辑而是经验.在这里我们应该看到除了个别极端的学者外,法律现实主义并非如人所想的彻底抛弃法律,以至于到了无法律主义的地步,其反对的只是客观的或者是书本上的法而已.这对于法律方法论的深远影响在于,人们更关注法的现实,关注法的社会效果.而既然现实的法具有不确定性,那么要得到真正的确定,必须依靠司法实践和司法行为.法官的判决才是真正的法律.从这里也可以看出法律现实主义的实证色彩,空洞说教是没有用处的.
（二）坚守法律实践论阵地,相信活的法律.这与上面的反对形式主义的运动关系密切、难以分割.法律现实主义者的最基本的主张是在法律中研究社会,拉近社会与法律的距离.可以说,后来大行其道的法社会学研究与法律现实主义有本源联系.正是现实主义法律思想的这一主张,使法律研究的中心和基本范畴发生了巨大的变化,实现了从规则到行为,从书本上的法律向现实中的法律的转变.这一观念也支持了“法官造法”的理性光辉与存在必要,也是对制定法本位主义的批判质疑.因此,对于法律漏洞之填补,法官可以借助于普适性的价值、一般道德规范甚至更加难以掌握的正义公平等观念.在利益平衡方法上,法官处于中立以及独立的立场,根据其理性和良知在冲突的利益之中作出衡平.
应该看到这一阶段法律现实主义的观点对于打破以往法律古典主义和法律实证主义对法律的僵化理解适用有很大进步,但是亦有其矫枉过正之处.现实社会的管理与秩序维护靠的还是实际意义上的法律,这是任何时候都不可能弃之不顾的.
二、法律现实主义鼎盛之时法律方法论的痕迹
这一阶段多集中在美国的现实主义法律运动方面,主演集中于哥伦比亚大学法学院和耶鲁大学法学院.这时的代表人物是卢埃林和弗兰克.两人都流露出同样的观点
关于法律方面论文例文
现实主义法学一开始就带有实用主义的色彩,这从其形成与兴起的背景就可以得到诠释和理解.现实主义法学是应资本主义世界经济危机而生的,在应对现代社会错综复杂的社会关系方面以及彰显法的调控社会的作用方面显现出其独到的优势.因此,与古典主义法学派不同,现实主义法学者并不湮没法的工具色彩.他们认为法是有目的的,“法律只是社会调控工具的一种,不能局限于法律内部的结构就法论法,而应当视法律为实现社会政策的工具.”因此在法律方法论上的响应便是法律功能主义,亦即是说法律是实现社会政策的工具.但是法律规则的相对稳定性和社会的不断流变性之间的矛盾其后果便是某种程度上法律与社会现实的脱节.因此修改法律是势在必行的.
法律现实主义者提倡的法律具有发展性和流变性的观点并试图推进法律改革对于法律方法论的发展是有积极的意义的.但是少数的极端分子往往走向法律虚无主义.另外法律现实主义者只是指出了法官有滥用自由裁量权的危险性,但是却并没有就法官的地位以及如何减少法官受案情以外的因素（主要是自身意识因素）影响的幅度.这些都是值得我们与其商榷之处.
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三、法律现实主义后期法学方法论走向
“法律中的社会科学来源于法律现实主义.”现代社会处理信息的技术日新月异,而法律现实主义既然关注法律的工具作用,则不可避免有意识或者无意识间促成法律与其他社会科学的交叉与渗透以加强其功能.笔者认为法律现实主义在上个世纪的四十年代遭到猛烈的批判经历了没落之后,以这么一种姿态复兴.
法律现实主义对于法律规则主义进行如此卓有成效的批判打破了僵化适用法律的坚冰,以致后者在法律适用中已无存身的余地,这为法律的开放性适用提供了良好的契机.同时现实主义法学者借助现当代社会,逻辑学、经济学、统计学、人类学,心理学等的全面发展论证个性和社会性可以通过经验加以研究和验证.这一切使得使得法律方法论不可能不受其影响.法律现实主义的“法官情节”在赋予法官大胆运用独立裁量权接纳社会科学方法得出的成果上也显出前瞻之处.法律中社会科学的普遍使用,可是说是法律现实主义在法律方法论上的又一次投影.
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另外,法律现实主义者采用行为科学中的技巧与方法论,其方法论也同样主张重点在人的行为特征和心理上.法律现实主义者还发动了美国法学教育模式的改革,对于法学方法论的影响更是在本源上的.如今,尽管不可能精确查明法律现实主义对美国法学和法律的影响程度,但是很显然,法律现实主义已经成为了大多数法学教授和上诉法院法官的核心理论导向.每一个称职的律师都明白,三段论不
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