论文网
关于电子商务方面论文范文参考文献,与简“类民间法”的社会实证意义相关论文摘要怎么写
本论文是一篇关于电子商务方面论文摘要怎么写,关于简“类民间法”的社会实证意义相关毕业论文格式范文。免费优秀的关于电子商务及社会关系及法社会学方面论文范文资料,适合电子商务论文写作的大学硕士及本科毕业论文开题报告范文和学术职称论文参考文献下载。
【摘 要】法学思想发展过程中出现过书本中的法、活法、民间法等诸多概念,这在一定程度上和国家法形成了二元共存的局面.在多维而流变的社会秩序现状以及国家法自身的缺陷下,这些“类民间法”的存在,对于弥补国家法的空白、为国家法提供预备性的入法资源以及提高解决纠纷的效率有着重要的社会实证意义.发挥了重要的社会实证意义.
【关 键 词】社会控制；民间法；活法
“法律既是从整个社会结构和习惯自下而上发展起来,又是从社会的统治者们的政策和价值中自上而下移动.法律有助于以上这两者的整合.”①
――伯尔曼
1910年,在庞德的法社会学理论还未体系化之前,他就在一篇论文中首次提出并区别了“书本中的法”（LawinBooks）和“行动中的法”（LawinAction）,说“如果我们细看,书本上的法和行动中的法之间的区别,支配人与人之间关系的法规规则和那些实际上支配的规则之间的差别,将会是很明显的.”②当时他并没有系统分析这两者的差别究竟在哪里,而在《通过法律的社会控制》一书中,他明确提出,认为“组成一个法律体系的那部分法令,包含两种成分,一种是命令性成分,一种是传统性成分.前者是立法者的创作.传统性成分是经验的产物”③,而社会控制的主要手段就融合了这两种成分,包含了“道德、宗教和法律”④,而这些多元化的控制手段之间是一种“合作的、有秩序的”⑤关系,而不仅仅是相互竞争的.
理论的发生虽然无法考证是否进行了相互的借鉴,但客观的相似性总是能让后人将它们联系起来.奥地利法理学家埃利希也曾提出过和庞德之说法有异曲同工之妙的理论,认为,法律有两种,其一是国家制定的法律,称为“国家法”；其二即所谓的“社会秩序”本身,称为“活法”.“活法”是指在日常生活中为各种社会团体中的成员所认可并在实际上支配社会一般成员之间行动的规则.它并不存在于制定法法典的条文中,而是存在于各种民间的契约以及团体章程中；⑥而在国际法和公法领域中,相似的概念叫做“软法”,指“不具有法律约束力但可能产生实际效果的行为规则”,⑦比如欧盟、联合国、气候峰会等国际组织、国际会议发布的准法律性文件,如决议、行动守则、共同宣言等；而到了国内,学者们用了一个更接地气的词汇来描述与上述理论有一定相似性的概念――民间法.苏力在《法治及其本土资源》中提到,“民间法”,是“在社会中衍生的,为社会所接受的规则”⑧,并且在《送法下乡》中对于一些乡土纷争的解决方式运用了民间法的进路来分析,比如其中讲到的借贷案.而梁治平也试图定义“民间法”的涵义,认为“民间法产生于社会生活之中,是社会生活中发展出来的‘取之于民、用之于民’的行为规则,包括民族法、宗族法、行业法、习惯法和宗教法等.”⑨
如哈特所说,“在与人类社会有关的问题中,没有几个像‘什么是法?’这个问题一样,如此反反复复地被提出来并且由严肃的思想家们用形形色色的,奇特的甚至反论的方式予以回答.”⑩上述理论都是对于“法”的一种诠释,虽然内涵外延不尽相同,但基于他们都是将现实中的法以一种“规范实证主义”和“社会实证主义”的区分方式（“软法”和其余三种观点差别尤大,暂不归入此目）来研究,以“国家的、政治的、精英的”和“社会的、文化的、大众的”两种知识传统来识别,所以笔者姑且不那么严谨地将它们统称为“类民间法”.
“类民间法”似乎和“自然法”有一定关联,许章润认为“‘自然法’是一种活法的说法,天理昭昭,同样是一种活法的说法；”○11比如在个性丰富、尚未被现代法律规则格式化的乡间所发生的村民纠纷,很多时候村民们并不关注程序正义能带给他们的“隐形”利益,因而程序法上“词与物”的分离在这里尤为突出,他们更期待像马锡五那样兼具政治家、裁判官职能,并具有个人魅力的人,或者是具备“地方性知识”的村干部○12能够为他们伸张朴素的正义,讨回应有的公道；而在古代中国,“自然法”和“类民间法”似乎可以更好地契合,比如日本学者滋贺秀三认为：“清代诉讼审判所使用的规范包括‘情’、‘理’、‘法’三项,其中‘情’和‘理’应当是对乡族传统的考虑”○13.而“情”、“理”所代表的“人情”、“天理”又往往和自然法所代表的理念有关联；同时,“类民间法”似乎也和自由主义法学流派的思想有关,以昂格尔为代表的自由主义法学家将法律秩序视为自由主义社会中主要的法律类型,而非国家法、官僚法.但就“类民间法”自身的社会实证意义来说,其实我们身处的是一个“国家法”的岛屿被“类民间法”的海洋包围的时代,后者大量包盈着我们的生活,甚至在局部社会关系中比国家法更能够提供解决问题、维持秩序的现实意义.两者并非传统观点所认为的“断裂”○14,而是交互合作式的,共同对社会实施控制.而从中国之社会现状来看,实践情景非常复杂和多元,传统的乡土社会固然在向法治的现代社会过渡、从身份到契约的过程也确实在渐进地推进,但在可预见的相当一段时期内,这一过程不会很快完成,现代化和本土化的双重语境也就有了共存的现实需求；而即使完全过渡到现代社会,由于国家法本身的滞后性、僵硬性、调整范围的有限性,也不可能在多维的社会秩序、社会关系中起到同样有效的规制作用,因而就需要组织规章、学校守则、民间习惯、行业自律约定、甚至宗教训诫等“类民间法”们去填补缝隙.下面介绍一些“国家法”和“类民间法”实现互动互补的方式.
首先,许多领域的“类民间法”实际上是“前国家法”,他们表现为发展中、尚未定型的社会新生事物,一旦被相当大的社会共同体认同,需要“入法”时,就以合法化、成文化、规范化的方式成为国家法.例如慈善组织的发展就体现了这一转化历程,在早期欧洲,慈善的职能主要是由教会来行使,国家法不加以控制或者国家法往往对宗教慈善加以一定的限制.教会慈善也成了中世纪西方慈善事业的典型形态,自公元5世纪以来,慈善事业几乎全部为教会独占.○15而到了14世纪以后,由于以国王为代表的世俗权力的兴起,加上新教运动中理性主义慈善观的兴起,宗教性质的慈善法人才开始衰落,代之以世俗性慈善法人组织的发展.○16而到了20世纪之后,许多国家纷纷开始颁布专门的慈善法或非营利组织法,比如《英国慈善法》、《美国非营利组织法》、《日本公益法人法》、《俄罗斯慈善法》等等.这一慈善法国家法化的趋势也宣告了原来主要以宗教法、民间法形式进行自我规制的慈善事业被纳入法治的轨道；
关于电子商务方面论文范文参考文献,与简“类民间法”的社会实证意义相关论文摘要怎么写参考文献资料：