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340;法律规范范围内找到适合该案的裁判依据,但法律规范具有一般性和抽象性,而个案却不可能是千篇一律,因而需要法律人运用一些方式将一般的、抽象的法律规范运用到个案事实中去,这些方式主要是指法律解释,包括文义解释、体系解释、法意解释、比较解释、目的解释、合宪解释等纯法条解释方法.这些解释方法并不是相互排斥,而是具有联系、交互使用的,在进行解释时,法官必须考虑运用各种不同解释方法所得到的结果,而且“任何国家的实在法作为’人造物’,就必然地涵盖了人的有关善与恶的判断即价值判断,而且任何解释得以可能的条件是意义期待或先见;这样,法教义学对有效的法律规范的解释就不仅仅是对法律规范本身的解释,而且是对与许多道德和其他的实质理由相缠绕的法律规范的解释”.14“在穷尽所有获致确实可靠的结论之方法之后,法官才可以作出只对自己负责的决定.”15(四)法律缺漏之时的解决方法
前述法律解释方法是建立在存有现行有效的法律规范的基础上,然世界是无限的,而作为法律人之一的立法者的能力却是有限的,对历史和现实都可能无法完全掌握,更何况是对将来之事――法律所规范的行为.再者,不同人的能力也是不同的,虽然作为立法者应该是法律精英,但相比之下,人的主观能动性又是无穷的,因而作为普适的现行有效的法律规范也会存有矛盾、也会有漏洞,面对这,法律人特别是法官就得竭尽所能来弥补,卡尔•;拉伦茨称之为“法的续造”,方法包括法律内的法的续造和超越法律的法的续造.法律解释和法的续造并不是毫无关联、非此即彼的,而应该认为是同一思考过程的不同阶段.如前述,在法官穷尽解释之可能后就可以作出裁判,但有时也可能穷竭各项解释方法之后还得不到合适的裁判,而此临界点是可能的字义范围.“超越此等界限,而仍在立法者原本的计划、目的的范围之法的续造,性质上乃是漏洞填补等于法律内的法的续造,假使法的续造更逾越此等界限,惟仍在整体法秩序的基本原则范围内者,则属超越法律的法的续造.”16前者指法律漏洞的填补,后者则得依据法律交易上的需要、“事物的本质”、法伦理性原则等考虑,其他的续造之法还包括个案中的法益衡量、判决先例、类推适用等.
四、结语
法学方法论终极的任务仍然是要服务于法学研究与法学实践,从某种程度来说,方法只是一种可用的手段,是支撑我们顺利达到目的工具,与方法相比,理论知识本身则显得更为重要,因为学科解释社会现象的深度与力度是由它直接体现,因而也成为了我们研究某一学科的主要方向.法律人,特别是法官不仅要懂得法律实务,还得在法律实务的基础上总结概括,运用体系化的理论进行分析案件,作出负责任的裁判.
注释:
①[德]卡尔•;拉伦茨.法学方法论[M].陈爱娥译.北京:商务印书馆,2003:71-74.
②[德]考夫曼等主编.当代法哲学和法律理论导论[M]].郑永流译.北京:法律出版社,2002.4.
③王夏昊.法学方法论的概念及其地位[J].清华法学,2008.11.
④同上注.
⑤Peczenik:OnLawandReason,KluwerAcademicPublishers[EB/OL].1989:P17.
⑥前注[1].第77页.
⑦[台]杨奕华.法学方法论研究范畴之商榷.载杨建华教授七秩诞辰祝寿论文集编辑委员会编辑[A].法制现代化之回顾与前瞻[D].
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⑧胡玉鸿.“法律人”建构论纲[J].中国法学,2006(05).
⑨[法]勒内•;达维.英国法与法国法.舒扬,刘晓星译.西南政法学院法制史教研室印.第50页.
⑩[德]H.科殷.法哲学[M].林荣远译.北京:华夏出版社,2002:186.
11前注①,第18页.
12前注①,第162页.
13前注①,第138页.
14同前注③.
15前注①,第222页.
16前注①,第246页.
参考文献:
[1][德]卡尔•;拉伦茨.法学方法论[M].陈爱娥译.北京:商务印书馆,2003.
[2][德]考夫曼等主编.当代法哲学和法律理论导论[M].郑永流译.北京:法律出版社,2002.4.
[3]王夏昊.法学方法论的概念及其地位[J].清华法学,2008:11.
[4]胡玉鸿.“法律人”建构论纲[J].中国法学,2006(05).
[5][法]勒内•;达维.英国法与法国法[M].舒扬,刘晓星译.西南政法学院法制史教研室印.
[6][德]H.科殷.法哲学[M].林荣远译.北京:华夏出版社,2002.
作者简介:黄发华,南昌大学法学院诉讼法学2011级研究生.
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