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1;破坏了婚内无过错方要求配偶忠实的权利,是对配偶权或说身份权的侵害.第二,存在客观损害事实.一方面,合法夫妻关系受到了破坏,配偶身份利益遭受损害,如对性利益的侵害.另一方面,从受损客体来说,二者行为可能损害婚内无过错方身份、财产的双重权利：夫妻关系包括人身关系和财产关系,“第三者”行为必然是对夫妻身份权的损害；若夫妻间适用共同财产制,则很可能损害夫妻共同财产；若采约定财产制,则很可能不损害婚内无过错方的财产.无论何种损害,都造成了离婚的后果,都使婚内无过错方遭受了精神打击,且“第三者”的打击性更强.

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第三,上述两者存在直接因果关系.即“第三者”与婚内过错方的共同行为直接造成客观损害事实,导致离婚.

最后,婚内过错方与“第三者”存在合谋,或说主观故意.“第三者”和婚内过错方预见到自己的行为可能侵害婚内无过错方配偶权,造成离婚后果,但仍然希望或者放任其发生.存在“明知”.

总结来说,“第三者”与婚内过错方行为构成共同侵权,“第三者”是共同侵权人,因为“第三者”至少实施了协助过错方违背忠实义务的违法行为,因而形成损害事实,且侵害行为基于主观故意.既然属共同侵权,那么“第三者”理当承担侵权损害赔偿责任,婚内无过错方亦可以离婚损害赔偿为名向其索赔.

三、建立“第三者”给付离婚损害赔偿的救济制度

由于“第三者”对夫妻关系的损害行为是共同侵权行为,对于造成离婚后果给无过错方造成的侵害,无过错方可将以离婚损害赔偿为由向第三人索赔.建立“第三者”给付离婚损害赔偿的救济制度,必须明确赔偿主体、赔偿范围和赔偿构成条件.

赔偿主体为“第三者”,应严格按照上述的概念界定,若“第三者”并非一人,则作为共同赔偿主体进行赔偿；从赔偿范围看,既包括财产损害赔偿,又应包含精神损害赔偿；从赔偿构成条件看,我国法律对不以离婚为前提,向有过错配偶请求损害赔偿的要求不予支持,笔者认为这是基于维护婚姻稳定性的考虑.那么同样基于这种考虑,在婚姻关系存续期内,无过错方就第三人侵害夫妻关系的行为,向第三人请求损害赔偿的,法院应当不予支持,但有必要对“第三者”进行批评教育以排除妨害,但应注意当事人隐私权、名誉权等人格权的保护.

如上所述,对“第三者”概念的清楚界定是限制损害赔偿请求权的前提,但另外仍有一些特殊情况需要特别处理.

首先,不能将“同性第三者”与一般“第三者”概念混同.如果认可同性的“第三者”身份,那么认为“第三者”须有通奸、姘居、重婚的行为的观点就不能成立,这在概念的构成上是自相矛盾的.笔者认为“同性第三者”不应划归一般的“第三者”给付离婚损害赔偿制度,法律适用于社会的一般问题,对同性婚姻和同性破坏婚姻问题的解决还应待相关案例的出现并总结经验.其次,“第三者”给付离婚损害赔偿制度的建立不应对“第三者”作扩张解释,在司法裁判中,基于法益平衡理论⑤,综合比较当事人隐私权与配偶权的轻重,保护无过错方配偶权的同时,最大限度尊重当事人隐私权,以防止形成“捉奸成风”的不当的价值引导.

除此之外,若当事人配偶为事实婚而非法律婚,主婚姻关系的合法地位受到质疑时,是否存在“第三者”.笔者认为,“第三者”给付离婚损害赔偿以婚姻合法性为前提,根据司法解释（一）第五条认定事实婚姻的合法性后,离婚才具有合法效力.“第三者”只要在认定合法的事实婚姻存续期内实施了侵害行为,同样应对离婚后果承担赔偿责任.

建立“第三者”给付离婚损害赔偿的救济制度,对“第三者”造成原有婚姻关系破裂,使无过错方遭受精神和财产上双重不利后果的侵害行为有很大的抑制作用,其具体的实施效果还应在制度的实施中加以考察.

[注释]

①王歌雅.关于离婚损害赔偿制度的若干思考[J].求是学刊,2004,7,31（4）：81.

②第四十六条规定：有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的（二）有配偶者与他人同居的（三）实施家庭暴力的（四）虐待、遗弃家庭成员的.

③张丽燕.试论第三人侵害夫妻身份权的损害赔偿――兼评我国婚姻法离婚过错赔偿制度[D].中国民商法实务论坛论文集,2001.8.

④罗满景.中美婚内侵权行为之比较法研究[D].中国政法大学博士论文,2011.3.

⑤张文显主编.法理学[M].四版.北京：高等教育出版社,2011.

[参考文献]

[1]王洪.婚姻家庭法[M].北京：法律出版社,2004.

[2]王泽鉴.侵权行为法[M].北京：中国政法大学出版社,2001.

[3]王帅.论第三者侵害配偶权的法律规制[D].大连海事大学,2013.6.

该文出处:http://www.sxsky.net/zhengzhi/0507743.html