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摘 要：随着经济的发展,网络已成为大众发行作品的新途径,传统的发行权已不能适应高速发展的信息时代,由此需要对传统的发行权重新界定,以更好得与新形势接轨.

关 键 词 ：发行权；网络坏境；法律规制

一、网络环境下发行权的概况

发行权有狭义和广义的概念之分,狭义的发行权指作者所享有的许可或者禁止他人出售、或赠与等方式发行自己作品的原件或者复制品的权利.我国《著作权法》就是采用了狭义的发行权的概念；广义的发行权,即在狭义的发行权概念上包括了出租、出借等权利,美国、韩国、德国等国家的著作权法就采用了广义的发行权的概念.在网络环境中作品以数字信号的形式从计算机的某一终端发往另一终端,作品的传播不再仅依赖于有形载体的移转.网络发行快捷便利,极大的节省了人力、物力资源,有利于作品的及时更新,也方便了人们的日常生活.

除了网络发行不依赖于作品有形载体移转的特征外,网络环境下的发行权还有以下特点：第一、无地域限制.传统的发行要通过多方许可,网络发行则不然,只要存在网络都可以行使发行权的权利.第二,无表现性.传统的有文字、图片的表现形式,网络中皆以数字形式表现.第三、出版形式的数字化.传统的发行通过出书之类方式,网络中直接通过上传就可实现.

二、信息网络传播行为与发行权的界定

在我国《著作权法》中,发行权与信息网络传播权之间的区别是非常清楚的, 发行权是向公众提供作品原件或复制件的权利,信息网络传播权是以有限或无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利.可以说,在网络环境下的发行权包含着信息网络传播权.因为网络环境下的发行权包括"作品直接上网"、"上传"、"发件"等形式,而信息网络传播权也行使着同样的行为.

1、"发件"、"作品直接上网"和"上载"可构成"发行"行为

"发件"是指发件人直接向其他用户传送作品复制件,因此它毫无疑问符合"提供作品复制件"的要件.在当前的技术条件下,发件人可以同时向众多用户发送作品.因此,"发件"行为完全可能符合"向公众提供作品"的要件.应当指出的是：传统著作权法并没有规定：只有一次性地向公众提供作品复制件才构成"发行".因此,如果发件人分多次分别向不同用户发送同一作品,只要最终因此得到复制件的用户数量达到著作权法规定,分别进行的多次"发件"在整体上也应视为向公众提供了作品.

通过以上的分析可以得出结论：将作品直接置于,或上载至网络服务器供其他用户下载的行为,以及用户直接将作品转送至多个用户(用户数量满足著作权法的规定)的行为,均是向公众提供作品复制件的行为.用传统"发行权"调整这三种行为的唯一障碍,在于其不涉及作品有形载体的流通.

从"发行权"的立法精神分析,"作品有形载体流通"要件是前网络时代作品传播手段的产物.在当时的技术条件下,在有形商品市场向社会公众提供作品的复制件,是满足公众长久地阅读和欣赏作品需要的唯一途径.法律规定这一要件的目的是：使著作权人可以通过授权作品复制件进入市场获得经济报偿."发件"、"上载"和"作品直接上网"行为完全可以导致公众获取作品复制件用于长久保存,著作权人也可以通过对这三种行为作出授权、收取特许费而获利经济利益.因此,这三种行为具有传统发行行为的作用和功能.传统著作权法完全可以通过适当地扩大或调整发行作品的方式,而使"发行权"可以调整"发件"、"上载"和"作品直接上网"导致的网上发行.

综上,"发件"、"上载"和"作品直接上网"可以构成著作权法意义上的发行行为.笔者将这些具有法律意义的网上行为统称为"网上发行".

2."下载"和"浏览"不能构成"发行"行为

"下载"、"浏览"与上述三种行为不同,一次"下载"或"浏览"所引起的作品传输方向是单一的和终极的,即文件只流向某一特定用户的计算机系统,它不可能导致作品被传至任何其他用户.因此,"下载"只能导致下载者本人得到作品复制件.即使是下载者对某一作品多次进行下载,其结果只能是下载者本人获得多份作品复制件,而不会使他人及社会公众也获得作品复制件.即使将"暂时性复制件"视为著作权法意义上的复制件,获&#