义务方面论文范文参考文献,与略P2P-ISP的相对事先审查义务其前景展望相关学年毕业论文

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摘 要 BT作为P2P技术应用的典范,其被封对ISP极具警示意义.《侵权责任法》在原有相关条例、司法解释的基础上明确规定ISP须为其教唆、帮助侵权行为承担连带责任.随着网络经济的发展,著作权人、公众以及ISP三方利益的权衡显得日益重要,立法者应设法引导握有P2P技术的ISP与ICP以及电信运营商合作,充分发挥其技术优势,实现共赢.

关 键 词 P2P-ISP BT 相对事先审查义务

中图分类号:D920.5 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)07-106-01

一、论题背景:BT网站在全球范围内被关停

BT下载无疑是P2P技术成功应用的典范.2009年末,在广电总局新一轮严查互联网视听许可证事件中,国内三大BT网站中的“伊甸园”、“BT中国联盟”已全部关停,而仅剩的“悠悠鸟”已转型,屏蔽了各种下载链接,仅提供在线观看服务.BT被封不仅仅发生在我国,世界最大BT下载网站“海盗湾”在其官方博客上宣布永久关闭所有Tracker服务器.

BT被封事件出现之后,学界基本上对P2P-ISP的侵权责任之认定达成了共识,但在其是否应对用户所上传资源负有事先审查义务的问题上存在争议.

二、P2P-ISP的相对事先审查义务

有学者主张ISP不应承担事先审查义务.首先,与传统新闻媒体相比,ISP具有信息量大、开放自由等特点,使其对事先审查心有余而力不足,其次,《侵权责任法》第36条第2款规定的“通知-删除”规则本身说明ISP只负有收到通知后再进行处理的义务.

依笔者,具体到P2P-ISP,上述解释有待商榷.一方面,笔者也认同《侵权责任法》关于“通知-删除”规则之规定在一定程度上免除了一般性ISP的事先审查义务,但P2P-ISP有其特殊性,其有能力审查其服务器中针对某项资源进行指引和宣传的网页(该类网页通常在用户上传资源之后随即由ISP服务器自动生成),从中可甄别出那些极有可能不具备合法授权的资源,进而在早期就能利用删除、屏蔽或断开链接等方式维护被侵权人的合法权益,而不用一味等待通知.这种审查不属于严格意义上的“事先审查”,但相对于“通知-删除”的情形,可大大减少被侵权人的损失,笔者姑且将其定性为“相对的事先审查”.《侵权责任法》第36条第3款关于ISP“知道”的规定,即为笔者分析的一个佐证.

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另一方面,关于网络信息海量而难以为ISP控制进而降低其审查义务的说法,笔者认为,P2P-ISP虽然在用户上传和下载时不收费,但事实上其主要就是依靠为用户提供免费服务而换取广告收入,而此种广告收益也成为P2P-ISP对用户实行“宽口径”政策的巨大动因.从权利、义务和责任相一致的角度出发,相对于被侵权人,ISP享有收益且能够及早采取措施终止侵权行为,其理应承担起相对的事先审查义务.

由此可见,P2P-ISP仅在