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紧接着,10月5日去香港参加证人询证.选择香港是因为美国的律师没有权力在中国境内对中国公民进行询证,因此询证只能选择在香港或去美国.最后定在香港.

询证其实是一个模拟法庭,在一个房间里,现场有捷康的美国辩护律师及中文翻译、泰莱的辩护律师及ITC的官员和中文翻译,整个询证过程全部录音和摄像.摄像内容可以作为将来庭审的证据.

捷康一共去了四名证人,安立军是公司证人,吴金山副总经理(捷康股东之一)是技术证人,以及另外两名辅助证人.董海峰律师跟了香港询证的全程.这类询证时间长,节奏快,为保证效果,他给几个证人做前期演练,把所有对方可能会问到的问题都想到,并授予答辩技巧.

询证过程中,泰莱把它五项专利的四项仅作了简单的询问,最后的焦点都集中在“463”这个颜色比较接近的专利上.由于捷康的律师全程跟进并提前进行了仔细的模拟演练,整个在香港进行的证人询证答辩过程,捷康的证人做得非常成功.

最后一天询证结束后,几个人从法庭出来,都松了口气.此时已经到晚上11点多,大雨滂沱,打不到出租车,路边的餐厅都打烊了.饥肠辘辘的五人只得在路边车站吃方便面.安立军回忆说,“实在是饿坏了,我一个人吃了两盒方便面,这还是香港产的方便面,当时觉得特香.”

实地取证,地上残留灰尘也不放过

泰莱公司的律师因为捷康公司的主动加入,又追加了人员和预算,根据ITC的程序进程,泰莱公司必须在规定时间完成对捷康公司的调查取证.

根据捷康递交的资料和对证人的询证,泰莱律师及专家在ITC官员和捷康美国律师和中文翻译的陪同下于2007年10月30日到捷康工厂现场进行生产过程的摄像和取样.

ITC的辩护中,特别强调事实证据,除了证据递交,事实调查非常关键.由于泰莱放弃了另外四项专利,捷康的律师不会让泰莱方面看任何其他地方,焦点只能是涉及“463”专利的这一段生产线.

但是这一段过程中,泰莱的律师从投料开始(包括中间体)取样,整个生产过程全部拍摄、记录,甚至看了生产记录.这些看起来的确毫无问题.

为了找到对捷康不利的证据,泰莱甚至把车间地面的灰尘都收集起来,并在当天通过美国具有全程保温快递公司送到美国去化验,希望从中找到对捷康公司不利的证据.捷康公司的美国辩护律师为了确保样品化验数据的准确性,也按同样保温冷藏方式寄到捷康在美国的指定实验室.

安立军告诉记者,“他们连灰尘都要取样的时候,完全出乎了我的意料.”

捷康的美国辩护律师为了确保绝对胜诉,按照ITC法律赋予的权利,到英国对泰莱的专利主要申请人进行了调查,并针对专利在美国的实际使用情况进行了调查,同时也要求泰莱公司提供了大量的资料.为了确保绝对胜利同时查阅了大量的资料来证明泰莱的专利无效.

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“庭审提前了”

庭审时间是2008年2月26至28日,这是证据确定、进行审理答辩的最关键环节.这个环节决定输赢,容不得丝毫疏忽.

2月初安立军作为公司证人,吴金山作为技术证人,提前赶到了华盛顿.捷康美国子公司负责人张晖参与了该过程的全程.F&R的律师团共10多人,把泰莱的一切可能问到的问题以及公司证人、技术证人以及专家证人加州大学教授,进行轮番的培训.准备时间越长就越贵,因为这些专家和律师的收费精确到分钟.

F&R制定的双管齐下的应诉策略：尽一切可能确定捷康不侵权,和找一切证据使对方专利无效化.当然这也意味着更高的律师费.

由于语言不通,需要一名双方都认可的翻译.担任庭审翻译的是一名美籍香港人,根据安立军的在香港询证体会,“我认为翻译水平不高.”他又被告知,“如果翻译翻译错误了’仍按照翻译说的为准.”他告诉记者,在这种情况下,只能调整自己去适应翻译,尽量避免出现地方语言和难以翻译的专业术语.

次日才开庭,安立军觉得这天没什么事,就和吴金山以及带来的台湾翻译一起去附近的白宫转转.几个人刚下地铁往白宫赶,就接到张晖十万火急的,“出庭时间提前了.”

完美的答辩

按照ITC法定程序,2008年2月28日对捷康公司的公司证人、技术证人、专家证人进行开庭审理.主席台上是ITC的大法官,两边是书记员,法庭中坐满了泰莱的辩护律师大约20多名,及捷康的辩护律师和法律工作人员,其他人员可以旁听.安立军注意到,三家中国被告及其律师都来旁听了.

法庭的要求是公开环节(比如公司证人询问环节)是公开的,可以旁听.当审理到技术环节需要回避时,无关人员会被请出法庭.

公司证人最先回答问题.这也是安立军最遗憾的部分.对方居然只问了一个问题,“你是不是捷康的总经理”安立军回答,“是.”然后结束了'尽管安立军万里迢迢赶过来作证,尽管他已经做了全方位的可能被提问的准备.后来他自己的理解是：公司证人回答的问题不涉及侵权,“337案”也不是反倾销之类的案件,所以他们也不会在公司证人身上浪费时间.

接下来是技术证人提问.值得注意的是,按照美国的这套质证程序,听证会上,各方当事人基本没有说谎的机会.

泰莱的询问技巧是,先提问,看你如何回答；然后现场比照资料内容,并调出香港询证的录音录像,看是否有出入.如果找到不一致的地方,再给法官指出,让法官对你有一个“不诚实”的印象.

这时候就看出吴金山的深厚功底.在一连串十多个问题的询问下,硬是回答、资料和录像全部一致,这个环节花了半个小时左右.泰莱的律师找不到任何的出入,他们开始着急了口

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