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【摘 要 】汇源禁购案是《反垄断法》实施以来首个未获通过的案例,其中的理由便是该法的相关规定,以及对民族品牌实施保护的措施.本文主要从《反垄断法》中的经营者集中的相关规定来分析本案,浅析我国经营者集中控制法律制度在该案中是如何合理合法的发挥作用的.
【关 键 词 】可口可乐；并购；经营者集中制度
《反垄断法》自2008年8月1日实施以来,对规范企业并购行为,建立良好经济秩序起到了良好作用,其中一个经典案例就是可口可乐收购汇源果汁被否决案,成《反垄断法》实施以来首个未获通过的案例.回顾这个案例,能够清晰地看出反垄断法作用和不足.汇源禁购案主要涉及我国《反垄断法》中对于经营者集中控制法律制度的问题,本文主要着重于从该案例引发的对经营者集中控制法律制度的思考与浅析.
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一、汇源禁购案涉及到的法律问题
商务部否决此次并购的理由是认为并购行为的发生将影响或限制竞争,对国内相关产业产生负面影响.对于商务部的最终决定,引发了一系列的争论,专家群众对此出现了不同的态度：赞成的人主要是从保护民族品牌和维护公平的市场竞争秩序等方面来考虑.反对的人则认为政府没有把握反垄断的重点,重点并非在于事前预防,而在于过程垄断行为的控制.
仅就本案而言,就个人看来,商务部得做法是正确的,该案主要涉及的是反垄断法的经营者集中制度的审查制度.根据《反垄断法》第20条的规定“经营者集中是指下列情行,（一）经营者合并；（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响.”在市场经济条件下,在我国当前的情况下,企业并购有利于改变我国企业过度分散和规模过小的状况,有利于促进企业间的人力、物力、财力以及技术方面的合作,从而有利于提高企业的生产效率和竞争力.
但是企业过度集中可能产生或强化市场的主导地位从而限制正常的竞争,《反垄断法》出发点在于维护正常竞争,保护市场竞争而非竞争者,提高经济效率和社会福利是反垄断法的最高目的.因此,反垄断审查是对市场竞争效率的评估审查.
从本案的具体细节来看,主要涉及经营者集中相关概念、申报标准、审查标准以及程序方面的法律问题,所以本案适用于经营者审查制度,而非联合竞争制度和滥用市场支配地位制度.三种制度虽有密切联系但侧重点不同.
二、汇源禁购案经营者集中控制的合法性分析
(一)相关市场的界定
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《反垄断法》对审查经营者集中应当考虑的问题做出了明确论述.审查经营者集中,需考虑下列六个因素：（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；（二）相关市场的市场集中度；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素（仅限于影响竞争的因素,而不考虑其他）.
在这之中首先应该明确相关市场,对于相关市场的界定是实施反垄断审查的基础.据《反垄断法》第十二条规定本法所称相关市场,是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围.在本案中的相关市场显而易见：汇源公司不生产碳酸软饮料,两者共同生产的只有果汁类饮料,因此相关市场可以界定为果汁类饮料.
(二)市场控制力的评判
2008年,中国饮料工业协会发布数据显示,可口可乐在中国碳酸饮料市场份额第一,约为60.6%,果汁饮料市场第二,约为9.7%.汇源果汁在果汁市场上份额为第一,约为10.3%.这一组数据说明,可口可乐与汇源果汁在中国市场已经去得领先地位,如果收购案成功,可口可乐将不仅仅是碳酸饮料市场的第一,而且将凭借强大的渠道、资金、品牌优势取得果汁市场的主导地位,将有强大的市场控制力.
(三)不适应“经营者集中豁免条件”
根据《反垄断法》第二十八条的规定,“经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的,国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定.但是,经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响,或者符合社会公共利益的,国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定.”
不过根据商务部调查结果,可口可乐并没有提供有力证据说明并购将产生的有利影响将大于不利影响,因此不符合“经营者豁免条件”.
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三、《反垄断法》中对违法行为的判断标准相对模糊跟“一刀切”的问题
在具体操作中,存在着相对判断标准相对模糊的现象,这也是争议产生的重要原因,不过随着《国务院关于经营者集中申报标准的规定》、《国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南》等一系列文件的公布,我国反垄断审查制度的可操作性不断增强.
但是我认为最重要的是“一刀切”问题.每个行业有每个行业的情况,每个地区有每个地的形势.现实中,不同行业经营范围不同,产品或服务提供不同,企业的相关经营指标也差别很大,如果不加以区分,一致将“在中国境内年营业额4亿人民
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注 释：
①中华人民共和国反垄断法（主席令第六十八号令）.
②慕亚平,肖小月.我国反垄断法中经营者集中审查制度探析[J].学术研究,2010（4）：70.
③傅璩琳.初探经营者集中审查标准的运用[J].科学与财富,2012.
④刘芸.略论我国反垄断立法[J].阜阳师范学院学报（社会科学版）,2007.
⑤李炜.论<反垄断法>经营者集中条款对特殊行业的适用除外[J].中国农业银行武汉培训学院学报,2008.
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