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摘 要：对于知识产权的存在形态,理论上一直存在争议.我国公司法第27条虽然规定了股东可以用知识产权出资设立公司,但却未从法律上明确知识产权的范围是什么.这就导致了我们在实际操作中的困惑,我们因为无法确定知识产权的范围也就无法明确知识产权的出资范围,即无法得知究竟哪些权利可以用于公司法上的股东出资而哪些又不可以.首先论述知识产权的保护范围,然后结合我国公司法相关规定详细讨论知识产权出资的合格标的物究竟有哪些.

关 键 词：知识产权出资股东公司

一、知识产权的保护范围

目前,对知识产权范围较为权威的有三种,他们分别是：第一,《成立世界知识产权组织公约》（WIPO）对知识产权的划分,WIPO第2条第8款将知识产权的范围界定为以下类别：“与文学、艺术及科学作品有关的权利；与表演艺术家的表演活动、与录音制品及广播有关的权利；与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利；与科学发现有关的权利；与工业品外观设计有关的权利；与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利；与防止不正当竞争有关的权利；以及一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利.”第二,国际保护工业产权协会1992年东京大会对知识产权的划分,其将知识产权分为“创作性成果权”与“识别性标记权”两大类.“创作性成果权”包括7项：发明专利权；集成电路权；植物、新品种权；Know-How权（技术秘密权）；工业品外观设计权；版权（著作权）；软件权.“识别性标记权”包括三项,即商标权；商号权（厂商名称）和其他与制止不正当竞争有关的识别性标记权.第三,《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPs）协议对知识产权的划分,他们包括：“版权与相关权利（邻接权）；商标权；地理标志权；工业品外观设计权；专利权；集成电路布图设计（拓扑图）权；未披露过的信息权.”TRIPs协议关于知识产权范围的划分,大抵于相当于1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》及1883年《保护工业产权巴黎公约》包括的类别相当.

笔者认为就公司法所指的知识产权用Trips协议划定的范围来为合适,原因主要有以下几方面.首先,从时间上看,《成立世界知识产权组织公约》于1970年4月26日正式生效.中国于1980年6月3日成为该公约成员国.保护工业产权协会成立于1897年,我国于1982年8月成立该会中国分会,并于1983年5月正式加入该协会.Trips协议于1994年1月1日签订,中国与2001年12月11日加入.按照法理,当效力层级相同的法律对同一事项有不同规定时,新法优于旧法.此三者,皆是世界公约,法律效力处于同一层级而Trips协议是距今时间最短的法律文件,也就是最新的法律条文.所以关于知识产权的范围应该以Trips协议为准.其次,从法律的调整范围来看,无论是《成立世界知识产权组织公约》还是保护工业产权协会的相关协议都是从民法角度来定义知识产权的而Trips协议的中文全称是《与贸易有关的知识产权协议》是从商法角度来定义知识产权的,而公司法也同属商法领域,因此,采用Trips协议所定义的知识产权范围更为适合.再次,从立法的科学性上来看,《成立世界知识产权组织公约》（WIPO）范围过为宽泛,其中,与人类创造性活动的一切领域内的发明有关的权利还包括了“发现权”.发现权是指发现人因重大科学发现,经评审而获得的荣誉和物质奖励的权利,发现是对自然界或其客观规律的认识不具有知识产权所应该具有的创造性.因此,“科技奖励意义上的发明权”和“发现权”不宜视作公司法中所指的知识产权的保护范围.对于国际保护工业产权协会将知识产权分为“创作性成果权”与“识别性标记权”两大类.这类分类也不是绝对妥帖的,因为有些权利很难说是“创作性成果”还是“识别性标记”.比如说数据库,数据库不具有原创性好像也不是识别性标记那我们又要如何划分呢?当然,用Trips协议所划分的范围也不是真的就十全十美了,但笔者认为这是目前解释公司法上知识产权所包含范围最为合适的一个.

二、知识产权出资标的物

即便是Trips协议所保护的知识产权的类别,也不代表该类知识产权就可以用于股东出资.因此,笔者将比照者Trips协议相关内容,按现物出资的必须要件来逐条分析相关内容,以求得出一个较为确定的可用于出资的知识产权的范围.

第一条,版权与相关权利（邻接权）.著作权,是指作者及其他著作权人依法对文学、艺术、科学作品所享有的权利.著作权可以分为人身权利和财产权两部分.其中著作人身权是指发表权、署名权、修改权及作品完整权四项权利,此四项权利即不可以继承也不可以转让.这些权利并不符合公司法第二十七条规定的“可以以货币估价并且可以依法转让”的要求,所以,著作人身权不能作为出资标的物.笔者认为,尚未发表的作品无法流通,不具有商业价值,不应该成为股东的出资标的物而股东如果以尚未发表的作品出资,法律应当默认为股东同意发表该作品.还有,假使股东出资后对自己的作品行使修改权而使该作品的商业价值发生变化的,该股东应该对此承担责任.著作财产权是指著作权中的复制权、发行权、出租权等权利完全符合确定性；价值物的现存性；评价可能性；与可依法转让性.我国著作权法第十条规定：著作权人可以全部或者部分转让这些著作财产权.

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邻接权译自英文neighboringright,在我国又称为作品传播者权,它是指作品传播者对其传播作品过程中所做出的创造性劳动成果所享有的权利,即在传播作品中产生的权利.其包括出版者的权利、表演者的权利、录像制品制作者的权利、录音制作者的权利、电视台对其制作的非作品的电视节目的权利、广播电台的权利.邻接权不具有独立性必须依赖于版权也就是说邻接权的行使涉及到版权,所以邻接权不具备独立转让之可能性继而不符合知识产权出资的构成要件.

第二条,商标权.商标权最为常见的一种知识产权出资类型,但需要注意的是并非所有商标权都可以称为知识产权出资的标的物.有些商标权并不符合知识产权出资的要件,这些商标权主要包括以下几种：（一）证明商标

证明商标又称为“保证商标”,有些国家也称之为“担保商标”或者“统一质量标志”.证明商标是指：“由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制,而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务,用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志.”证明商标的所有人并不是一般主体而是特定主体,证明商标的所有人是不得在自身产品或服务上使用自己的证明商标的,而取得商标认证的企业也不能用该商标出资,因为这个商标不能依法转让.

(二)集体商标

集体商标是指“以团体、协会或者其他组织名义注册,供该组织成员在商事活动中使用,以表明

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