电子商务方面有关论文范文文献,与电子商务中合同法的适用相关毕业论文

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[提要]电子商务合同的无纸化和电子商务交易空间的虚拟性,使得数据电文的自动交易可以在无人控制的环境下进行,这也使得它对交易制度提出了新的要求,对传统法律提出了新的挑战.在不断推进相关技术进步的基础上,电子商务合同法律体系的不完善成为阻碍电子商务在21世纪进一步发展的瓶颈.因此,许多学者开始重新讨论普通合同法对于电子商务合同的适应性,对电子商务立法的研究成为世界各国法律研究的重中之重.鉴于电子商务体系的复杂性与所涉范围的广泛性,本文从细处着眼,集中分析电子商务中合同制度存在的问题.

关 键 词：电子商务；合同法；法律问题

中图分类号：D9文献标识码：A

原标题：电子商务中合同法的适用

收录日期：2013年9月30日

一、电子商务合同成立中的法律问题

（一）书面形式问题.合同是否采用书面形式,依照《中华人民共和国合同法》第10条的规定,合同当事人可根据自己的意愿来确定,可以是书面形式也可是其他形式,但法律另有规定的除外.书面合同的好处是形式明确肯定,有据可查,对于防止争议和解决纠纷有积极意义.而以口头形式订立合同的特点是直接、简便、快捷以及数额较小.但口头合同没有凭证,发生争议后难以取证,不易分清责任.故在商业活动中,书面合同仍为合同当事人广泛采用的方式.

在电子商务活动中,由于网络中使用的数据电文与传统的书面文件差异很大,数据电文能否被视为书面文件,以数据电文的形式订立的合同是否可被视为书面合同,这不仅关系到电子商务的发展前景,同时也是对传统观念的重大挑战.与传统的书面文件相比,数据电文有以下特征：（1）数据电文的实质是一组电子信息,其依赖的存在介质是电脑硬盘或软盘的磁性介质,而不是传统的纸张；（2）数据电文的表现形式不是有形的纸张文字而是调取储存在磁盘中的文件信息,利用电子枪显示在电脑显示屏上的文字来表现.

数据电文的上述特点与传统上法律对书面文件的界定是完全不同的,因此,要将传统的书面形式要求照搬到电子商务中是根本不可行的.针对此种情况,联合国贸易法会在起草《示范法》时,采用了一种称作“功能等同法”的立法技术.此种方法立足于分析传统的书面对合同的作用,以确定通过电子技术来达到这些目的或作用.例如,书面文件可以启到以下作用：提供的文件可以识读；文件可以复制使当事人均持有同一份文件的副本.以书面文件的基本作用为依据,联合国贸易法会在《示范法》第6条中规定：“如法律要求信息须采用书面形式,假若一项数据电文所含信息可以以备日后查用,即满足了该项要求”.该条规定在不要求各国取消其国内法关于书面形式要求的前提下,扩大了“书面形式”一词的解释,将数据电文纳入“书面形式”的范畴之内.

新加坡《交易法令》第7条也规定：“在法律要求信息采用文字、书面形式,或规定了未采用书面形式的一定后果的情形下,如一项电子记录所含信息可以调取已备日后查用,则其应被视为满足了该项要求”.我国《合同法》第11条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式”.该条规定解决了数据电文的“书面形式”问题.

在电子商务活动中,中国合同当事人可以数据电文形式订立法律要求的“书面合同”.

（二）要约与要约邀请.我国的《合同法》第一次明确区分了要约与要约邀请.该法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束.第15条规定：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示.在解释了要约邀请的定义之后,该条列举了要约邀请的几种常见的表现形式：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告.值得注意的是,为了避免使人将商业广告都理解为要约邀请,该条随后特别指出,商业广告的内容符合要约规定的,视为要约.

在通过网络所进行的交易中,商家登载于互联网上的广告到底应视为要约,还是应视为要约邀请?这是一个十分重要但一直都存有争议的问题.有人主张应都视为要约邀请,因为这些信息都是向不特定的多数人发出；也有人主张应都按要约处理,因为这些广告所包含的信息比较完整,涵盖了合同的主要内容.另外,还有人倾向于根据不同情形分别解决,根据按照交易的性质,他们将网上交易分为三类：销售实物、销售软件、网上服务.这种观点主张：在第一种交易中,广告一般应视为要约邀请；而在后两种交易中,广告一般应视为要约.

我们认为,较之于前两种观点而言,第三种观点注意到电子商务具有不同于一般交易活动的特点,因而有一定的可取之处.但是,必须指出,上述方法亦有其局限性：从交易的对象的种类出发,而不是根据意思表示的内容、目的来区分要约与要约邀请,其结果必然是不准确的.譬如,在网上以实物为对象的交易中,相当普遍（而不是个别）的情况是：商家的广告内容十分详尽,覆盖了标的物、价格、交货方法、时间及地点、付款方式、甚至售后服务、免责事由等诸事项；更为重要的是,商家自己实际上也已将其视为要约.在此情况下,按照上述观点,这种广告仍视为要约邀请,允许商家可自由拒绝消费者的承诺,或随时撤回其意思表示,则于消费者有何公平可言?

因此,我们主张,要约与要约邀请的区分标准,仍然应回到《合同法》中去寻找.根据前引第14条,这一标准应该是：（1）意思表示的内容是否具体确定；（2）其发出人是否有受该意思表示约束的意图.

（三）意思表示的撤回与撤销.意思表示的撤回是指在意思表示到达对方之前与之到达对方的同时,表意人又向其发出通知以否认前一意思表示效力的行为.在合同法中,意思表示的撤回包括要约的撤回和承诺的撤回.两大法系对要约及承诺的撤回均是认可的.我国《合同法》也是明确承认了这一制度的,该法第17条规定：要约可以撤回.撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人.第27条规定：承诺可以撤回.撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人.意思表示的撤销,是指意思表示到达对方之后、对方作出答复之前,表意人又向其发出通知以否认前一意思表示效力的行为.在合同法中,它仅指要约的撤销；承诺没有撤销问题,因为承诺根本不存在要求对方给予答复的问题.对于要约的撤销,大多数国家原则上是允许的,但一般都规定有些要约是不可以撤销的.我国《合同法》第18条规定：要约可以撤销.撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人.第19条规定：有下列情形之一的,要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作.

在电子商务环境中,意思表示的撤回与撤销是一个十分复杂的问题.从已有的立法（譬如《示范法》以及新加坡《交易法令》）来看,似乎都对这一问题采取了回避态度.有人认为：数据电文的传输

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