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摘 要 在民事诉讼中,证据搜集得是否充分、完整,直接关乎着诉讼成败.因此,不论是事务界还是理论界,对民事证据的研究都很重视.网络证据作为新的证据类型,研究的人还比较少.本文拟在这一领域做一些基础性的研究,为当事人搜集证据提供参考.
关 键 词 网络 证据 搜集方法
作者简介：欧厚国,中铁一局集团桥梁公司法务部.
中图分类号：D925 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)05-084-02
随着计算机的问世,互联网的普及,人们很多时候都会借助网络平台学习、生活、工作、交流.在这些活动中一旦出现纠纷,就涉及到证据的搜集,如何很好地搜集网络证据成为当事人胜诉的关键.笔者认为搜集网络证据可从以下三方面入手：
一、确定网络证据的外在表现形式
人们的交流可以借助多种形式完成,在网络上的交流形式可以归结为：电子邮件、BBS(电子公告)、网页、链接、电子聊天、电子签名和电子数据交换等.这些交流的媒介在诉讼中也将成为双方当事人的呈堂证据.
早在1996年,北京市海淀区人民法院就依据电子邮件作为证据审理审理了薛燕戈诉张男侵犯姓名权一案.P电子邮件,其本质也是一种邮件,它是在计算机上书写并通过网络邮寄的函件.电子邮件的工作机制是模拟邮政系统,使用“存储――转发”的方式将用户的邮件从用户的电子转发到目的地主机的电子邮件信箱.BBS全称是Bulletin Board Systems,中文表述就是“公告牌系统”.工作在电子计算机网络上的此系统也称之为“电子公告牌系统”,习惯上人们一般用BBS.此种证据形式在恒升集团诉王洪侵犯名誉权纠纷一案中,也是作为定案证据之一出现的.Q网页是展示网站的窗口,网页可以分为主页和子页,网站的内容和功能可以通过主页一览无余.上网的人可以在网页上登载信息,也可以在计算机显示屏上上下翻看这些内容.英国首例完全依据“互联网证据”裁定恐怖罪行的案件就是通过网页取证的.R链接是网页中最常见最重要的元素,主要起导航作用.浏览器在显示链接时采用不同于一般文本的颜色,并加下划线,当鼠标移到这些链接时,鼠标会变成手指的形状.2009年12月,北京市第二中级法院手里的“人肉搜索第一案”做出来了终审判决,确认了张乐奕侵害王菲名誉权的事实成立.其依据好是张乐奕将王菲的私人信息在网站上发布,并通过该网站与其他网站的链接,不特定社会公众广泛传播,侵犯了王菲的名誉权S.
如何写证据硕士小论文
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电子聊天、电子签名、电子数据交换的技术特点确定了他们能够成为诉讼证据的先天条件.电子聊天又叫做E-chat,是一种以文字方式为主的实时信息交流,是“一方用户电脑――服务器――另一方(或多方)用户电脑”式的通讯连接.网上聊天系统的证据分别存于服务器和个人电脑.电子签名(electronicsignature)没有一个公认的明确的定义.从技术角度而言,电子签名主要是指通过一种特定的技术方案来鉴别当事人(主要指发件人和收件人)的身份及确保交易资料内容不被篡改的安全保障措施.T电子签名可以对签署文件的发件人身份做出确认并有效保障传送文件内容不被当事人篡改,也可以防止冒名顶替传送虚假资料或事后否认已发送或已收到资料等网上交易的安全性问题发生.电子数据交换(Electronic Data Interchange,EDI),EDI经常与电子商务和电子合同等概念连接在一起的,它是指在两个或两个以上的贸易伙伴之间,将按标准协议规范化或格式化的经济信息通过计算机网络,在计算机系统之间进行自动交换和处理.EDI是企业对企业的电子商务(BtoB)的重要手段.UEDI作为一种重要的网络证据,其内容包括与EDI消息的生成、存储、传输有关的用于待证事实的数据和信息.
二、掌握网络证据收集的方法
网络证据收集方法主要包括现场勘验、搜查与扣押、实时收集、要求有关单位或个人提供电子信息、保全等等.其中搜查、扣押、实时收集,这几种取证方法通常适用于刑事案件的调查取证中,故不再赘述.下文主要探讨一下现场勘验和保全这两种取证方法.
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(一)网络证据的现场勘验
现场是行为实施的地点,通常遗留证据较多.网络信息共享使得可能遗留有网络证据的场所很多,不仅包括行为实施地,还包括结果发生地以及途经的站点.网络证据现场勘验的对象就是这个特殊的现场.这个现场不同于一般的现场,它是一个数字化的空间.网络证据通常存在于两类现场：单机现场和网络现场,前者是指单一计算机的硬件环境和软件环境,后者是指多台计算机构成的网络环境,不同的现场需要采取不同的勘验措施.
单机现场的勘验.在对单机的网络证据进行勘验之前,要注意有效地保护和封锁现场.停止对该计算机的操作,禁止使用移动硬盘等该计算机相关的外围设备,同时切断该计算机与网络空间的联系.在现场勘验过程中,先用录像、笔录等方法对物理现场情况进行相应的记录；然后妥当地复制涉案数据,并将勘验的时间、地点、主体、方法、工具、过程记录下来,形成技术报告.
网络现场的勘验.根据开放式互联网系统的参考模型,可以将网络分为应用层、表示层、会议层、传输层、网络层、数据链接层、物理层.网络证据主要集中在应用层、传输层、网络层、数据链接层和物理层.本文拟就上述层面的现场勘验进行论述.
(二)网络证据的保全
证据的保全即证据的固定和保管,是指用一定的形式将证据固定下来,加以妥善保管,以便司法人员或律师分析、认定案件事实时使用.V网络证据的脆弱性的特点,要求当事人更要注重证据的保全.但网络证据的保全方式与传统证据的保全方式不同,因为它主要表现为虚拟空间的保全,故需要新的保全方法,如档案化管理和公证保全.
1．档案化管理
档案与证据的关系非常密切.档案作为原始记录,它客观记录了以往历史的真实情况保留了真实的历史标记,其主要价值在于起着参考作用和凭证作用.
对网络证据进行档案化管理,必须坚持全宗原则.档案管理学所指的“全宗”是指“一个国家机构、社会组织、个人形成的具有有机联系的文件整体,是档案馆档案的第一层分类、管理单位”.W全宗原则要求档案工作者从尊重文件来源――机构、组织或个人的角度出发,对档案进行管理.同一来源、同一全宗内的文件是一个不可分散的整体,不同来源、不同全宗的文件不能相互混淆.作为档案管理的基本原则,全宗原则也同样适应网络证据的管理.网络证据的保全就要保证网络证据的完整.以电子邮件为例,一份电子邮件包含了“信封”的内容,如目的地址、邮件优先级别、保密级别等,也包含了信件的主体内容.这两方面构成了一个完整的电子文件,割裂任何一方都是违背全宗原则的.
目前我国对网络证据的档案化管理的通行做法是
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2．公证保全
公证是指国家公证机关根据当事人的申请,依法证明法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性、合法性的活动.网络证据公正保全,是指通过公证的方法对网络证据进行固定和保管.对网络证据进行公证保全能够确保网络证据的真实与完整,并具有预决的证明力.司法实践中,对网络证据的公证保全主要包括传统公证保全和网络公证保全.
传统公证保全,是由当事人提出面对面的申请,并且公证人员亲临现场开展公证活动,最后以纸面形式出具公证文书的保全方式.网络公证保全是一种新颖的证据保全方式,是指特定的网络公证机构利用网络技术,对互联网上的的电子交易行为、数据文件等提供增强的认证和证明以及证据保全等的公证行为.X国内这种保全方式应用在网络证据上最早出现20世纪90年代,早在1998年北京市国信公证处就对涉及侵权的网页内容进行了保全.Y
三、寻求专业人员的辅助
网络具有虚拟性、脆弱性、易删改性的特点,网络证据的搜集,通常要通过信息技术专家、网络警察和网络服务提供者的帮助.
网络证据是散布于虚拟的网络中各种数据的集合,虽然通过电脑等电子设备处理后可转变成能被人们感知的文字、图像或者声音等,但它本身不能直接被人们所认识,所以收集网络证据有很强的技术性；另外,网络证据容易被修改并且不易察觉,对其不当使用很容易改变它的原有属性,故要想保证网络证据的真实性与完整性,就必须保证收集网络证据时遵循一定的原则和程序以及技术标准.再者,随着信息网络技术的迅速发展,原有的技术很快被淘汰,新型的网络证据将会层出不穷,如果要求普通人或者普通调查人员保持对技术的了解和掌握几乎是不现实的,故需要委托信息技术专家来协助收集证据.
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网络警察是一个专门维护网络安全、收集网络犯罪证据的警察队伍,通常称之为网络警察.这种警察与传统的侦查人员相比,其最大特点在于通晓流行的网络技术,具有较高的技术水准.在我国,网络警察最早出现在安徽省,他们负责处理“欺诈、挪用公款、色情等犯罪案件”,同时包括公布计算机病毒情况和开发互联网过滤软件工作.Z不过我过在网络技术和设备上比较落后,网络侦查起步也晚,网络取证工作也进行得不是很顺利,但随着他们工作的开展、专业性的学习,他们在未来的日子里,肯定能为当事人搜集证据提供帮助.
网络服务提供者在涉及网络案件的证据材料的收集方面,具有得天独厚的优势：他们记录和备份的信息,并且在某些特定条件下,他们能在第一时间发现网络侵权行为并记录相关信息.网络接入商向社会提供传播数据的渠道,能够向法院提供当事人登陆网络的信息,如当事人的个人资料信息、上网记录、临时(固定)IP地址等.而信息服务商向用户提供各种服务,如电子邮件、BBS、文件上传下载等.对于网络服务提供者协助公安机关收集证据的义务,我国已有明文规定.因此,在网络证据收集方面,互联网的网络接入商和信息服务商对网络证据的收集有很大协助作用.例如淘宝ID为“鲁阿达”的犯罪嫌疑人在淘宝网上以销售号为掩护,贩卖淫秽物品.淘宝网接到相关举报后,迅速核实情况,并利用稽查系统追查其历史信息,发现该会员从2009年12月起在网上出售淫秽录像,系统将其所有行径都一一记录在案,同时获取“鲁阿达”所有在网络上的行为数据,并于1月18日和公安机关取得联系,协助浙江、山东两地警方抓获犯罪嫌疑人.
注释：
P刘品新．中国电子证据立法研究．北京：中国人民大学出版社．2005年版．
Q侯书森．上网必读书．北京：地震出版社．2001年版．
R英首次以“互联网证据”裁定恐怖罪,最高判10年．
tech．163．/07/0707/08/3IPMCTOP000915BF．．
S宣扬隐私构成侵权．news．163．/09/1224/15/5RADFF22000120GR．．
T熊志海,吴映颖．网络证据浅析．重庆邮电大学学报．2007（1）．
U龚炳铮．EDI与电子商务．北京：清华大学出版社．1999年版．第2页．
V何家弘、刘品新,前注7．
W邓绍兴,陈智主编．档案管理学．北京：中国人民大学出版社．2000年版．
X郭卫华,金朝武,王朴．网络中的法律问题及其对策．北京：法律出版社．2001年版．
Y冷玉．刑事诉讼中的电子证据研究．中国政法大学2005年硕士学位论文．
Z淘宝网利用会员网络行为数据配合公安抓获嫌犯．tech．163．/10/0202/10/ 5UGTSF3P000915BF．．
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