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摘 要 商事实践中,隐名出资现象已经广泛存在,但是相关研究和配套法律法规相对滞后.本文以《公司法司法解释三》第25条规定为契机,着眼于相关法律实务,浅要分析隐名出资行为的风险并提出对策建议,目的在于服务相关实务纠纷的防范及解决.
关 键 词 隐名投资 法律风险 名义股东
作者简介：王晶晶,中国政法大学在职研究生,上海海脉律师事务所实习律师.
中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)08-101-02
为了适应不断发展的公司法法律实务,正确适用《中华人民共和国公司法》,2011年2月16日开始实施的最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）,（以下简称《公司法司法解释三》）,在体现和肯定当前司法部门在处理公司法相关争议的基本做法的同时,更为下一步各层级法院在公司设立、出资、
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根据《公司法司法解释三》第25条的规定,只要名义出资人和实际出资人之间的委托持股或者代持股协议无违反合同法第52条规定之情形,即为有效.这体现了最高人民法院在出台该司法解释时,更强调对当事人缔约自由的权利的保护,即根据契约自由的精神,如果名义股东与实际股东就名义股东出面行使股东权利和实际出资人享受事实上的投资收益事宜有约定时,即属于双方间的自由约定,如无其他违法情形,该约定应有效,实际出资人可依照合同约定向名义股东主张股东权益.笔者以为,该条规定在强调保护协议方缔约自由权利的同时,肯定了实务中广泛存在的隐名出资行为,但忽略了隐名出资行为带来的法律风险.
一、隐名出资制度
隐名投资是指一方(隐名出资人)实际认购出资,但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的出资人却为他人(显名出资人、名义股东)的法律现象.
隐名投资的现象在我国实践中广泛存在,隐名出资的原因很多,实践中,隐名出资人（实际出资人）有的是基于规避法律对某些投资限制的需要,有的是因为出资人不方便或者是不愿意履行股东义务.如我国的公司法和其他相关法规对投资领域、投资主体、投资比例等方面有一定的限制,如国家机关不得开办公司,外方投资不得低于某一比例,有限责任公司的股东不得超过50人等.为规避这些限制,有些出资者采取隐名的方式进行投资.又如有些个人具有一定的经济实力但不方便或者不愿意参与公司的经营管理和法人治理,就用隐名出资的方式,享受投资利润而让他人代自己行使股东权利、履行相应义务,例如一部分党政干部以贪污受贿所得以“隐名出资人”的身份间接参与企业经营,将黑钱洗白.
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二、隐名出资行为的法律风险
隐名出资的主要特征是实际出资人与股东权利的享有者形式上相分离,而我国《公司法》为基础的公司法律制度所确立的一系列股东权利保护机制,主要是以假定出资人就是公司实际股东为前提的,出资人出资权利的享有是以成为公司实际股东为基础的,而对隐名出资制度并未涉及,这就使隐名出资在实务中带来很多法律风险：
(一)对隐名出资行为协议方的风险
1．协议双方风险：（1）隐名出资人和名义出资人之间协议缺失的法律风险,即隐名出资人和名义出资人之前没有订立协议或者协议约定不明、约定不全.这就导致双方权利义务关系不清,以致引起纠纷,增加双方的争议解决成本；（2）协议效力不被确认的法律风险,主要指协议因部分或者全部约定违法合同法原则和相关规定,尤其是《合同法》第52条规定而无效的情形.
2．实际出资人面临的风险：（1）名义股东由于无利害关系,其行使权利的后果由实际出资人承担,往往由于名义股东不认真或不诚信行使股东权利、履行股东义务而造成对实际出资人的损害,比如,名义股东“假戏真做”擅自处分名下股权的风险,当然,实际出资人可以根据《公司法司法解释三》第26条依《物权法》第一百零六条的规定以其对于股权享有实际权利为由,首先请求认定处分股权行为无效,继而通过主张违约或者侵权责任请求名义股东承担赔偿责任；（2）因名义股东个人债务,名义股东名下股权被司法冻结、强制执行的风险；（3）名义股东违法经营,造成实际出资人投资失败.
3．名义股东面临的风险:（1）实际出资人出资不实的法律风险,当然名义股东在承担补充出资义务后可以再依据协议向实际出资人主张权利,（2）实际出资人实际掌控公司的实际经营活动时违法经营,名义股东对具体操作未实际参加或者并不全面了解,最后,如名义股东如难以证明,最后可能成为违法者的替罪羊.
(二)给企业带来的风险
在实践中,名义股东的模式多种多样,主要包括通过自然人股东挂名持股、通过工会或职工持股会等社团或非营利性法人持股、通过公司法人持股、通过信托公司持股等等,这就导致拥有名义股东持股的企业承担如下风险：
1．实际出资人与名义出资人不一致,导致产权关系不清晰,对公司治理结构造成严重隐患.同样,产权结构不清晰可能成为许多企业进行股权并购、资产重组、IPO等资本运作的实质性障碍.
2．名义股东掩盖了公司股权结构的真实状况,成为违规分子通过关联交易、竞业经营等方式损害或者掏空企业,进而损害全体股东利益的温床.
3．名义股东为企业管理层所控制的情况下,将严重影响公司内部治理结构的有效性,导致内部人控制,造成对公司全体股东利益的损害.
三、解决隐名出资制度风险问题的对策建议
(一)投资人要加强自身对隐名投资的认识
商事实践中,只有投资人认识到名出资的利与弊,才能选择是否隐名出资,才能在签订隐名出资人和名义出资人之间的协议时约定好双方的权利义务,减少纠纷的发生,即使发生纠纷,也能使纠纷解决成本降到最低.
(二)企业自身要优化治理结构,加强内部治理
实践中,绝大多数存在隐名出资行为的企业对该行为是明知的,但这些企业却抱着无所谓或者“卖人情,拉关系”抑或为了其他利益对该行为不以为然甚至主动寻求,这也成为隐名出资现象在企业中大量存在的原因.这种现象不利于企业治理结构的完善,从而阻却企业长远发展,成为很多企业“短命“的一个诱因.治理结构混乱是企业发展的瓶颈,所以企业要想长远发展,必然要对诸如股东的隐名投资等行为作出规范,比如可以在章程中约定,凡是隐名出资,名义股东均有向企业告知的义务,如未告知,则名义股东和隐名出资人就危害企业的行为承担连带责任.
(三)尽快出台综合配套的法律法规
随着资本市场自由开放化程度的不断提高,商事实践活动中各利益相关体之间的关系错综复杂,纠纷不断,这就要求综合配套的法律法规等尽快出台,克服法律的滞后性,跟上经济发展步伐.我国现行公司法并未对隐名出资制度作出明确规定,各地法院在审理相关案件时往往寻求相关间接的法律规定为审判依据,导致各地审判标准差距较大,对利害关系人权利义务的确认也存在较大差别.2010年8月施行的最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）和《公司法司法解释三》的施行虽然在一定程度上解决了这个问题,但笔者认为隐名出资制度的规范还需进一步上升到法律层面并对其风险规制作出详细规定.
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参考文献：
[1]赵旭东．公司法学（第二版）．高等教育出版社．2006年版．
[2]钟翔宇．股份公司自然人持股及名义股东问题研究．证券市场导报．2010（8）．
这篇论文转载于:http://www.sxsky.net/faxue/flxlx/397966.html
[3]李冬松．实际投资者如何设置隐名投资协议条款保护权益．上海律师在线．.省略．
[4]最高法院民二庭负责人答记者问：规范审理公司设立、出资、股权确认等案件,最高人民法院网站．.court.省略．
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