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摘 要 我国未成年人法律适用存在多方面的冲突,表现在：法律与法律之间的冲突(包括法律与司法解释等适用依据间的冲突)、法律与司法实践的冲突.由于未成年人法律适用中的冲突与我国未成年人法律体系的不完善,具体法律规定操作性不强等因素具有很大的关系,所以要解决未成年人法律适用中的问题,应当构建完善的未成年人法律体系,在具体的法律制度设计中注重其可操作性等.
关 键 词 未成年人保护；法律适用；法律冲突；操作性
中图分类号 C913.5 文献标识码 A
我国政府十分重视未成年人的违法犯罪问题以及未成年人的保护,但是我国未成年人相关法律法规及其规定的制度由于本身尚不够健全,在实际适用过程中,冲突也日益凸显出来,这些冲突的存在已经成为未成年人刑事司法中强烈的不和谐音符,解决这些冲突成为了当务之急.
一、未成年人相关法律之间的冲突
我国关于未成年人的法律(广义)主要有：《刑法》、《刑事诉讼法》与《监狱法》中的个别条文、《未成年人保护法》、《预防未成年人犯罪法》等.另外就是最高院、最高检、公安部的一些司法解释和规定.我国在未成年人法律适用中存在以下形式的冲突.
(一)不同法律对未成年人保护的理念并不一致
根据我国《刑法》和《刑事诉讼法》的规定,其立法宗旨在于惩罚犯罪、保护社会,即其理念是优先保护社会利益.而《未成年人保护法》和《预防未成年人犯罪法》的立法宗旨在于未成年人的身心健康及其合法权利,即其理念是优先保护未成年人利益,其次才是兼顾社会利益.本来不同的法律有不同的立法宗旨并不会导致冲突,但问题在于我国没有独立的未成年人刑法和未成年人刑诉法,未成年人适用成年人的刑法和刑诉法的规定,司法人员在处理未成年人案件过程中,会自然地以这两个成人法律的理念为指导.而处理未成年人案件真正的指导理念应当是如《未成年人保护法》所倡导的,应首先保护未成年人利益.所以实际未成年人案件处理中会产生偏离其应然处理结果的情况.
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(二)司法解释与法律的冲突
我国的未成年人刑事立法落后,规定不全面,需要有大量的司法解释作为补充,以维系整个未成年人刑事司法运行的需要.但是,立法的滞后、非系统化使得已有法律与司法解释之间难免出现不协调之处.主要表现在：(1)司法解释的效果被滞后的立法所冲抵.如2001年4月,最高人民法院制定了《关于审理未成年人刑事案件的若干规定》以更好地在审判程序中保护未成年人.但是,在司法实践中在对未成年人适用了特殊保护的诉讼程序之后,最终却只能根据成人的刑罚方式进行实体处理,实体与程序不配套的现状不仅大大抹杀了程序保护的作用,而且与司法谦抑性的精神也是相悖的；(2)司法解释超越法律,遭受质疑.我国虽有《未
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二、未成年人法律与司法实践的冲突
未成年人法律适用最主要的就是未成年人案件处理的司法实践.我国未成年人司法实践面临不少困难,实践与法律的冲突表现如下：
(一)法律规定在司法实践中难以实施
1、实践遭遇法律规定的操作性瓶颈制约.我国《未成年人保护法》就未成年人保护多个方面作了规定,但是多属宣示性的规定,该法规定的未成年人实体性权利存在程序保障不足,相应的责任追究机制规定也不明确,给实践带来了操作难题.比如在司法保护问题上,《未成年人保护法》无法成为法院审理涉少案件的实体依据.《未成年人保护法》第55条规定：“公安机关、人民检察院、人民法院办理未成年人犯罪案件和涉及未成年人权益保护案件,应当照顾未成年人身心发展特点,尊重他们的人格尊严,保障他们的合法权益,并根据需要设立专门机构或者指定专人办理.”但是依据目前的刑事诉讼法,我们很难理解用何种方式尊重违法犯罪的未成年人的人格尊严,怎样保护这一弱势群体在刑事诉讼这样特殊处境下的诉讼权益.所以在立法中回避的问题,在实践中是无法回避的.
2、有利于未成年人的司法制度实行困难.以取保候审为例,根据未成年人的身心特点,对其的强制措施应当主要使用取保候审的方式.但司法实践中对未成年人实行取保候审制度存在多方面的矛盾冲突：(1)司法人员对于取保候审的认识不足；(2)司法机关青睐于财产保证,限制了取保候审的适用；(3)缺乏有效的监督机制,取保候审的适用具有一定的随意性；(4)公安机关对取保对象的监控不够有力,被取保人违反规定甚至脱逃的事件时有发生；(5)立法过于笼统,给取保候审的适用造成困难.除此之外,法律本身未明确规定对未成年人的强制措施应优先适用取保候审,在法律之外又有司法机关不当的评价指标阻碍取保候审的适用,最终导致未成年人适用取保候审困难.
(二)司法实践部门有利于未成年人的制度创设与现有法律的冲突
我国法院、检察院等实务部门借鉴国外先进立法与实践经验,经过自己制度创新,已在实务中形成和正在探索形成未成年人司法实践中法律尚未规定的新制度,如：合适成年人参与、圆桌审判、监管令、暂缓判决、非刑罚处罚措施的探索、前科消灭等,下面取两个制度说明司法机关在制度创新中存在的主要问题：(1)暂缓判决.暂缓判决与“教育为主、惩罚为辅”的原则是相符的,但与《刑事诉讼法》有关审限的规定相冲突,此外,实践中法院设置的暂缓判决的考察期的性质应当如何认定,也困扰着审判人员.虽从最终的结果来看,暂缓判决制度给予了未成年被告人一个不被判处刑事处罚的机会,有利于增进未成年被告人的福利.实践部门也热心地在考虑该制度的适用条件、适用对象、考察工作的设计等,但若没有法律的明文规定,该制度的合法性、稳定性始终会受到质疑；(2)前科消灭.前科消灭有利于未成年人犯罪人回归社会.我国法院法官也在积极探索前科消灭制度如何实行,但是,我国刑法第100条规定有前科报告制度,实践操作中又遇社会观念的强烈冲突,所以施行困难、效果欠佳.有的法院为此探索施行“限制公开”制度,作为前科消灭制度的过渡性措施.可见最终的解决方案是需要法律对未成年人案件处理的特殊制度作出特别的规定.
(三)法律规定的形式程序与保护实质的冲突
对未成年人法律适用,实体保护与形式程序是不可分离的,两者共同促进未成年人保护目的的实现.但是,程序表面上的合法、合理和正当不一定表明其在实质上就一定合法、合理和正当.以未成年人案件简易程序的适用为例,有人认为简易程序并不利于保护未成年人,因 为简易程序不利于未成年被告人辩论权等一系列权利的行使,从而影响到其权利的实质程序保障.这一说法不无道理.笔者认为正当的程序设计和施用是有一个前提：即程序运行过程中,权利主体的权利不会被不适当地削减,权利人有完全的能力行使其权利.但是未成年人是一个特殊群体,其身心发展还不成熟,尚没有完全的行为能力来行使其应有的权利.所以在对未成年人案件的程序设计中本身就更应当对其进行特殊照顾,对其权利只能增加而不应克减,这样才能求得最终结果的公平与正义.在未成年人法律适用中,这种拥有合法程序形式,但实质上偏离保护未成年人目的的隐性的冲突不容忽视.
三、未成年人法律适用冲突解决之设想
从前文分析来看,未成年人法律适用中的冲突的大部分原因在于立法的不足.所以,就中国当前的实际情况来看,完善立法是解决未成年人法律适用冲突的首要突破口.如何完善立法可以从两个方面进行：一是建构完整的未成年人法律体系；二是解决具体未成年人立法中的问题.
(一)建构完整的未成年人法律体系
笔者对我国未成年人法律体系作如下设计：首先将《未成年人保护法》作为综合性的法律,并从两个方面进行改进：一是立法应从未成年人主体角度出发.二是增加涉及面,对未成年人的民事、经济权利的保护也进行规定.接下来分成两大部分内容：其一是未成年人刑事司法,即未成年人刑法和刑诉法(或者是在现有的刑法和刑诉法中用独立的章节予以规定)以及未成年人犯罪矫正法和执行法；其二是我们还要考虑使未成年人在一个良好的社会环境下成长,就必须通过立法来为未成年人创造这样的社会环境.这方面的立法以《预防未成年人犯罪法》为代表,包括未成年人的教育(不仅限于义务教育)保护、未成年人救助和福利、未成年人互联网保护、未成年人劳动就业保护等等方面的法律.
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(二)解决具体未成年人立法中制度设计与操作性问题
在通过加强立法来解决未成年人法律的体系性问题的同时,在具体的法律内部,应考虑从以下几个方面来解决立法的实用性问题：一是将先进的、适于保护未成年人合法权益的制度在相关立法中予以明确的规定,并形成配套的制度体系.立法可以在国内条件尚能具备的情况下,吸纳一些国外少年立法中先进的、取得良好效果的制度,使立法具有适当的超前性.国内司法实践中创新的、已取得一定效果的制度在立法中应当明确予以规定,使这些制度具有法律的依据.二是对现有法律已有规定的制度与未成年人保护实质理念冲突的,应当进行重新设计或者废除.三是着重解决所立法律的操作性问题.立法必须充分考虑到如何操作的问题,将所规定的制度细化,明确具体制度的实施主体、相关部门在未成年人保护工作中的分工合作与各自的职责范围,以及最后的责任追究方式.此外立法中操作性问题的解决也离不开吸纳实践中的已有成果.
四、结语
对未成年人的保护关系到整个国家、社会以及每个家庭的利益,他们的福祉也就是国家、社会、家庭的福祉所在.我国由于对于未成年人保护的法律起步晚,法律尚不完善,未成年人司法制度还处在从建立走向发展成熟的过程之中.所以未成年人法律在适用中难免存在各种各样的理论的实践的冲突.面对冲突,有针对性的着手解决,使未成年人法律适用从冲突走向和谐,使未成年人得到全面的保护,未成年人的幸福得到最大的实现,是我们不断努力的目标.
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