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摘 要 19世纪中叶的日本,外有西方列强的胁迫而丧失诸多主权,内有反幕府的起义和暴动而矛盾重重.为了克服内忧外患的严峻形势,明治政府实行了一场自上而下的维新运动,大规模地移植引进西方先进法律法规,并使之融入到民族文化血脉之中,从而实现了从封建制度向资本主义制度的转变,最终摆脱了民族危机,一跃成为亚洲强国.其在法制移植过程中的成功经验,对当今社会仍具有巨大的震撼力,对我国的法制建设具有重要的借鉴意义.
关 键 词 明治维新 法制移植 经验
作者简介：孙保童,西安政治学院研究生管理大队18队；邵丹东,陕西省澄城县68332部队76分队.
中图分类号：D99文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）10-137-02
一个落后的国家要想摆脱落后状态,跨入先进国家的行列,首先要实行“变法图强”.从1854年起,西方凭借坚船利炮敲开了日本闭关自守的大门,随即,外国资本控制日本贸易和生产,垄断了金融和海运,直接威胁着日本的独立.1868年明治政府组建后,为适应资本主义需要,颁布了一系列法令,实行以“变法”为重要内容的明治维新.在“变法”过程中,结合日本法律传统与文化,大量吸收引进西方先进的法律制度,最终使日本摆脱了民族危机,实现了“富国强军”的目标.
一、日本明治维新时期法制移植成功的经验
日本在历史上共有三次大规模地移植引进外国法律制度的情形,其中最成功、最彻底的一次是明治维新时期.明治维新时期,日本立足于本国国情,结合民族传统法律文化制度,大量的引进德国法律制度,及时借鉴法国法中的有利因素,实现了外来法律制度与本土法律制度的有机融合,形成了一系列宝贵的经验.
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(一)以西方发达国家法为参照系,慎重选择了德国法
1867年明治政府上台后,为了废除对外鉴订的不平等条约和“治外法权”,实现民族的独立和国家的富强,全面开展明治维新.在明治维新时期,日本大量引进西方先进法律制度,不断革新旧有法律制度中不合时宜的部分.1868年明治政府公布的“五条誓文”和制定了“政体书”,初步实现模仿美国总统制,实行“三权分立”的政体模式.明治政府同时招聘法国学者起草各种法典,引进法国的官僚司法制度,不断建立健全国内法律制度,先后制定了《刑法典草案》、《治罪法》、《民法典》等一系列法律法规.在移植引进法国法的过程中,产生了诸多矛盾和问题,为了克服这些不足,19世纪80年代后期,明治政府立法指导思想出现了重大的变化,从学习法国法改为全面学习德国法,开始委托德国学者编纂宪法,商法、民事诉讼法、法院构成法等了相继实现了由法国法系向德国法系转变.德国的政治体制和法律理论优先成为日本学习效仿的主要对象,德国法的理论、观念以及制度得到全面的接受.“1889年,颁布的《大日本帝国宪法》,依照了1850年《普鲁士宪法》,1898年,制定的《日本民法》,无论在体系、内容、原则以及各词概念上,大量照抄了《德国民法典》.此外,日本的《商法》、《刑法》、《民事诉讼法》和《刑事诉讼法》等,也都不同地照搬了德国的立法成果豍”这样,宪法下的“六法”,都是以德国法为范本的法典,实现了法律移植对象选择的转变.
(二)采取混合移植,形成移植法与传统法的二元结构
法律移植包括整体移植、部分移植、强制移植、主动移植、单一移植以及混合移植等多种类型.总体上讲,日本采取了混合移植的法律移植模式.在法律移植的过程中,日本对法国法并未全盘否定,有的学者甚至形容日本移植的是法国法,穿的是德国法的外衣,这话虽有失客观,但一定程度上反映了日本法律移植属于混合移植的模式.日本在移植外国法时,“并不是对西方法的完全照抄,在各个方面都吸收本土的或保守的因素.”豎实现了传统法与移植法相互融合.日本的法律移植并不是一帆风顺,在移植之初就出现传统法与移植法价值之间的矛盾,但日本能从社会适用什么法就移植什么法的需要出发,着眼于日本国情民情,并没有放弃传统法应有的价值与功能,在某些领域传统法发挥的作用甚至大于移植法.实现了传统法与移植法的高度融合,形成了独具特色的传统法与移植法并重的二元结构.
(三)移植过程分两步走,思想理论准备在先,法制制度制定在后
近代立宪主义思想早在明治维新前就传播到日本,日本在法律移植中,遵循理论准备在先,法律制度健全完善在后的法律移植过程.“1871年,明治政府派出大量使节团出访考察欧美等12个国家,通过考察,明治政府认识到日本与欧美各国的巨大差异,激发了学习赶上西方的紧迫感.”豏明治政府成立了法律移植起草的专门机构,重要法典的起草人均有留学经验,他们不仅精通西洋法律文化,而且对日本的国情了解深刻,在将西方法律引进日本,创建近代资产阶级法律体系方面,发挥了骨干和桥梁作用.形成了以加藤弘之为代表的立宪政体模式和宪法构想,福泽谕吉等人的君主共治理念等一系列法制建设思想,基本上确立了法制建设的基本框架.在理论准备充足的情况下,日本政府及时地结合日本实际,进行了大量的法律移植,明治政府从19世纪70年代中期开始至1907年,历时30多年,颁布了《宪法》、
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二、日本明治维新法制移植成功对我国法制建设的启示
日本法从简陋到发达的过程,就是不断移植域外优秀法文化的过程,这一过程不仅促使日本社会获得了极大的发展和进步,也使得日本法成为两大法系和东西法文化成功结合的典范,即使在今天看来,其对我们仍有重要的借鉴意义.
(一)移植能否成功,首先在于观念的改变
凡是外来事物,如果用排外、崇外的眼光去对待,得到的要么是无用论要么是妖魔论,都失去了事物应有的价值和功能.日本在法律移植中,始终保持着一种平和的心态,认真学习西方法律的先进经验,主动抛弃不合时宜的内容,让外来法与本国法和谐共存于同一体系之中,并随着时间的推移,逐渐融入到本国传统法文化中,成为自己的东西.这就清楚的表明法律移植能不能成功,首先要改变盲目排外和盲目崇外的片面观念,树立从本国国情出发,合理移植的科学理念.我国在进行法制建设中,需要有一种开放理性的心态,对于外来好的东西,不是简单的“拿来主义”,而是要作出适应国情发展的判断和选择,使之与中国的实际结合,赋予中国特色,在移植融合中变成自己的东西,这样就能获得更多移植成功的机会. （二）移植能否成功,关键在于法律文化的培育
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“文化是民族的血脉,是人民的精神家园”、要“树立高度的文化自觉和文化自信”.豑法律文化是文化的重要组成部分,要想实现法律移植交流的健康有序,就必须从传统法律文化中挖掘优秀的法律精神与理念,不断地赋予新的时代价值与内涵,培育法律文化自觉、树立法律文化的自信,不断创造符合民族的法律文化.
一是“法律文化自觉”的培养.明治维新时期日本法律移植之所以能成功,重要的一点就是在于法律移植过程中,始终没有抛弃日本固有的法律文化精髓,不断挖掘法律文化的自觉,用固有的传统文化来来融合域外的法律文化,实现了法律移植的本土化.当前我国进行社会主义法治建设,一方面要大力树立法律权威,在日常生活中培育民众对法律的信仰,在实践中激发对法律运用的自觉；另一方面还需要职业法学家们不断挖掘中华优秀的法律文化,用中国的语言来回答中国的问题.法律文化是一个国家和民族思想文化的重要组成部分,要建设社会主义法治,就必须立足于中国自身的实际,在继承传统法律文化的基础上不断的赋予其时代价值和民族特色,这样才能实现良法之治.
二是法律传统文化的挖掘.卢梭曾经说过：“除了一切人所共有的法则而外,每个民族的自身都包含着某些原因,使它必然以特殊的方式规划自己的秩序.”豒明治时期日本法律移植的成功经验表明,在进行法律移植的过程中,并不是一味的全盘复制外来法律,而是结合本土资源,考虑到本国传统习惯和人民的接受度进行法律移植.中国传统法律文化中的若干理念,例如：主张人与自然的和谐相处、重视道德教化的作用、主张德主刑辅、先礼后刑、德法融合、重视家庭关系的稳定等等,至今仍具有现实意义.虽然中国传统法律文化精神与现代法治理念存在一定的差距,但是两者所追求的价值目标具有高度的相似性.在建设社会主义法治中,只有把西方法律融入到中国传统法律文化中,用中国传统法律文化来赋予新的内涵和精神,才可以发挥其应有的作用.同时,引进西方先进法治文明并不意味着对自我的全盘否定,而需要在西法律文化的双向流动中积极输出我们的优良传统,充分挖掘我国传统文化的现代价值,让优秀的法律资源和谐共享.
三是树立中化法律文化的自信.我国在学习外来法律文化的同时,更应该树立中华法律文化自信.在世界发展史上,中华民族几千年来一直延续不断发展,为世界文化的发展作出重大的贡献,其中也包括中华优秀法律文化文化的贡献.在法制建设中,我们要不断地丰富发展中国传统法律文化,用中国法律文化来增强法制建设,实现道德与法律的有机结合.
(三)移植能否成功,核心在于是否立足于本国的实际
明治维新时期日本在法律移植过程中,曾一味的照抄照搬,而不加以改良,结果导致制定的法律不适合日本国情,在法制现代化过程中走了弯路.孟德斯鸠认为：“一个国家的法律竟能适合于另外一个国家的话,那是非常凑巧的事.”豓各国的地理环境、政治制度、经济条件、历史文化背景等环境不一样,其法律制度也不一样,如果不加选择,不加改进地照抄外国的法律制度,必将会导致移植过来的法律不适用.“在全面学习,模仿外国,移植外国的政治和法律制度时,囫囵吞枣、简单、匆忙的‘拿来主义’并不可取,甚至有害.”豔理性和实践告诉我们,我国在引进西方法制过程中,必须立足于中国国情这个实际,要走本土化之路,借鉴或移植他国法律文化,用中国的语言来表达法律,正如习主席所说：“法律是成文的道德,道德是内心的法律.”豖用中国的思维来创置法律,用中国的传统文化来融化法律,使之具有中国特色,不断适应中国的社会发展需要,实现真正的良法之治.
注释：
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胡锦涛在中国共产党第十八次全国代表大会上的报告.人民出版社.第31、33页.
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参考文献：
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