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摘 要 律师参与调解,是现代调解制度发展过程中产生的一种新型调解机制.因为律师的参与,使得既有的人民调解等制度重新焕发出生机与活力,更为关键的是律师作为法律专业人士,其对调解的功能和作用是其他调解人难以企及的.本文从律师参与调解的专业性、正义价值和纠纷解决实效三个角度分析了律师参与调解制度的价值和优势,从而提出完善律师参与调解机制的一些建议.律师参与调解是社会实践发展的产物.随着全国各地不断丰富和发展的律师参与调解实践和法学理论界对这一机制的深入探讨,其在社会纠纷的有效解决机制中的作用必将越来越明显,律师参与调解必将成为律师服务社会稳定、维护公平正义、拓展法律服务的又一重要平台.
关 键 词 律师 调解 价值 优势
作者简介：林丹瑞,惠州市司法干警培训中心.
中图分类号：D926.5 文献 标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）05-120-02
调解因其低成本、便捷灵活、充分尊重当事人自主意愿等优势,成为现代ADR中最具代表性的一种非诉讼程序.在我国,随着构建社会主义和谐社会的自身需要,调解在我国得到重视并加以提倡,各种领域和专业的调解机构不断出现.其中,律师作为法律专业人才,法律服务市场的主要提供者,在我国调解制度构建中,发挥了重要而积极的作用.本文试图对律师参与调解的价值优势进行分析,提出完善我国律师参与调解机制的建议.
一、律师参与调解的界定和含义
律师参与调解,从字面上来看,即有律师参与其中的调解活动.通过对律师参与调解的实践分析和学者相关论述,律师参与调解一般包括三种情形：
一是律师作为中立第三人主持的调解,如律师担任仲裁员,组织双方仲裁调解.一方面,律师与法官一样,具有深厚的专业功底,能够尽可
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二是律师担任调解主持人的法律顾问,或以出具法律意见书的形式,参与到调解当中.这种调解充分运用了律师的社会经验和专业技能,在纠纷双方进行充分的信息交换之后,为调解主持者作出一定的法律分析、价值判决和理性选择,为主持者能顺利解决纠纷提供有效的帮助.
三是律师作为争议方的代理人参与调解,实践中,这种调解往往出现在法院调解、仲裁调解中.律师接受当事人的委托,运用自身的法律技能,有可能为当事人争取最佳的解决办法,在全面综合考虑的情况下为当事者提出建议,维护其最大利益.
笔者认为,在第三种情形中,律师担任争议当事人的代理人参与调解,这与律师代理当事人参与诉讼的作用是非常相似的,这种类型的律师参与调解也是我国《律师法》明确规定的业务,律师在其中的作用虽然不可小视,但是对于研究调解机制以及律师对调解机制产生的积极推动作用的意义并不 基于以上分析,笔者将律师参与调解定义为：律师以中立第三方或其法律顾问的形式,参与到调解过程中,运用自身的专业技能和职业经验,促使纠纷得以当事人各方均可接受的结果而获得解决.
二、律师参与调解有其自身不可替代的价值与优势
随着市场经济体制的完善,法制建设的逐步推进,社会各阶层法律意识的不断提高,律师可以发挥作用的领域大大增加.律师参与调解,有其自身不可替代的价值与优势,能够更好地发挥律师这一职业群体在社会建设中应当具有的重要作用,彰显律师社会价值.
一是增进调解的专业性.调解作为一种纠纷解决机制,要求调解员具有丰富的生活阅历、高度的调解技巧和必要的专业知识.只有这样,才能使得调解具有公信力.律师参与调解的最大优势,在于主持调解的调解员都是具有深厚法律知识和丰富执业经验、文化层次高、专业素养强的精英群体,作为调解员的律师都受过专业的系统的法律教育,具备较全面的法律知识,对于纠纷的评价意见更可能“接近正义”,这是纠纷当事人所期望得到的信息.律师参与调解,正是借助着律师的评价作用,对纠纷解决作法律上的预测和评价.
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二是增进调解的正义价值.律师通过参与调解,能够有效的维护社会公平正义,具体而言：一方面, 由于“强势当事人”与“弱势当事人”现象普遍存在, 极易导致调解正义功能的流产或夭折.而一般来说, 作为法律问题专家的律师, 能够有效平衡当事人间的能力差距.另一方面, 由于法律在调解中的作用特殊, 当事人对法律规范一般知之甚少, 可能导致法律规范对调解的作用得不到应有的发挥, 从而影响正义的形成与实现. 在谈判和协商的过程中, 也许双方当事人都会只字不谈法律规则, 但在双方当事人的心中都已形成以法律为主要零部件的利益平衡器, 将会平衡谈判过程中像价值判断等这些因素搀杂进来的复杂情况,法律在调解中的作用也变得更加复杂.这种繁杂的过程, 并不是当事人经历一次或几次纠纷就能完成的, 而需要长期运用法律规则、丰富的纠纷处理经验, 要有法律的逻辑思维能力, 如果离开了专业律师的帮助, 当事人不可能完成上述促使法律发挥积极作用的复杂过程.
三是增进纠纷解决实效. 在纠纷解决的过程中,实效性主要体现为判决、裁决的执行或调解协议的履行.如果通过某个救济途径确定下来的救济方式得不到最终的实行,那么这种救济途径就是没有实效的,是虚置的.我国执行难问题一直存在并愈演愈烈,诉讼判决的僵化性是其不可回避的原因之一.律师参与的调解是建立在当事方共同协商的基础上以谋求自愿达成调解协议的,其处断结果不具有强制性,因而也更有利于当事人的自觉履行.同时,调解协议至少具有一般合同的效力,即使某一方反悔不履行协议,另一方也至少可以将调解协议作为有力证据追究对方的违约责任.
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三、律师参与调解应作为一种独特的纠纷解决机制予以完善 律师在整个调解体系中的作用和价值,充分表明律师参与调解在有效化解矛盾纠纷、维护社会和谐稳定等方面的潜在功能不可限量.因此,律师参与调解应作为一种独特的纠纷解决机制予以完善.
(一)完善法律法规
当前,律师参与调解方面的法律存在空白和滞后的现象.为了增强律师参与调解的规范性、正当性、系统性和权威性,十分有必要对现行该领域的法律法规进行完善.比较切合实际的做法是,由最高人民法院出台规范性文件,明确律师参与调解的法律效力；由司法部制定专门的部颁规章,对律师参与调解机制的基本框架作出规定,明确律师参与调解的独立地位和重要意义,从而提出具体、可操作的程序性规定.同时,明确律师参与调解与其他社会纠纷解决机制的衔接机制.另外,由中华全国律师协会制定律师参与调解方面的具体行为规范,对律师参与调解涉及到的利益冲突、保密义务等规则进行细化.通过上述规则的完善,从而形成一个层次分明、体系完整的律师参与调解的制度性规范.
(二)提升律师参与调解的能力
律师参与调解的能力是指律师在调解过程中所需要运用的专业知识和职业技巧.它不仅关系到律师参与调解这一特殊法律服务产品的质量,而且是该机制所能长期、稳定发挥作用的基础.它既有同为传统的辩护和代理所需要的对事实的准确识别和对利益缓和空间的敏锐把握等方面相重合的部分,也有如缓和矛盾、促成共识、提供建设性的指引等其独特的能力要求.从我国律师职业伦理、专业知识和职业技巧的培训体系来看,要提高律师参与调解的能力,一方面需要从法律职业教育的根基――法学院的课程设置、师资配备、教学设计、评价体系等多方面进行综合性、深层次的变革；同时,另一方面也需要律师协会在律师的岗前培训、实习考核、职业继续教育、执业交流与培训等过程中予以关注和强调.
(三)加大政府的支持力度
我国是一种政府主导型的社会,任何一种制度创新、体制改革都离不开政府的推动和支持.政府在推动律师参与调解机制的创设过程中,不仅能够动员全社会各方面的力量参与和支持,而且能够主动将涉及政府的纠纷通过政府采购的方式交给律师来处理,这对于完善律师参与调解机制所起到的示范作用不可估量.当前,我国正在构建“大调解”工作体系,充分发挥律师等专业人士参与调解也是政府部门所需要做到的.政府对律师参与调解机制的支持主要体现在政策推动、经费补贴、规则制定等方面.
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律师参与调解是社会实践发展的产物.尽管目前理论界似乎对律师参与调解的研究显得不够热心,但是随着全国各地不断丰富和发展的律师参与调解实践,必将加深理论界对这一机制的价值认同和原理探讨,其在社会纠纷的有效解决机制中的作用必将越来越明显.随着政府部门、法院、人民群众以及律师的观念转变,整个律师参与调解制度的建立健全以及律师调解能力的提升、政府的支持,律师参与调解必将成为律师服务社会稳定、维护公平正义、拓展法律服务的又一重要平台.
参考文献：
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