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摘 要 :近年来,移动通信技术得到了飞速的发展,于是出现了将移动通信技术与电子商务相结合的移动电子商务.移动电子商务相较于传统商务模式和电子商务以其自身方便快捷的特点而迅速普及,为人们的生活带来了极大的便利,也为人们从事电子商务提供了更多的选择空间,如同硬币的两面,移动电子商务在提供便利的同时也带来许多问题.
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关 键 词 :移动电子商务; 刑法; 立法;地域管辖
中图分类号:DF414 文献标识码:A 文章编号:1674-3520(2014)-02-00115-02
一、移动电子商务及其现有刑事法律的概述
(一)移动电子商务的概念及特征
移动电子商务(M - Commerce) , 是指运用移动通信设备如手机、PDA(personal data assistants个人数字助理) 、掌上电脑等与无线网络技术有机结合进行商品交易或服务交易所构成的一个电子商务体系[ 杨坚争 赵雯 杨立钒 电子商务安全与电子支付 机械工业出版社 2009
].相对基于互联网的电子商务,移动电子商务增加了移动性和终端的多样性.无线系统允许用户访问移动网络覆盖范围内的任何地方的服务.
移动电子商务的特征:
(1)方便.即可以真正使任何人(Anybody) 在任何时间(Anytime) 任何地点(Anywhere) 得到整个移动网络的信息和服务;(2)灵活.用户可以根据他们的个人需要灵活地选择访问方式和支付方法 (3)安全.移动终端能够确保移动电子商务具有较高的安全性,它避免现金交易带来的保管、短款、假币、携带等风险和不便, 同时加快了收支速度、降低了服务的成本, 提高了交易的效率.(4)熟悉.用户可以使用他们非常熟悉的移动或者PDA作为交易和支付的工具,并可以根据自我喜好设置信息格式.
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2.移动商务有广泛的应用前途
移动电子商务的应用领域非常广泛,可以归结为以下几个方面:
(1)银行业务.移动终端的携带方便性决定了其随时随地可以供客户用来核查账户、支付账单、进行转账操作以及接收付款通知等.随着智能手机的普及,移动支付中相关标准的日渐规范,安全问题得到解决后,移动支付将会得到更大的发展空间.
(2)购物.移动电子商务的主要内容之一便是购物,移动电商不仅能满足
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(3)娱乐.移动终端当中的在线游戏,相信很多手机并不陌生,而各种在线游戏、音乐、书刊杂志都能通过手机支付进行购买,大大方便了用户生活并深受上班族和学生一族的喜爱.
(4)信息服务.移动电子商务中的信息服务已不再拘泥于早期每月三元的天气预报或者手机报,越来越多样化的多媒体服务可供消费者选择.
(5)其他.除了以上各种应用和服务以外,手机订票应用和医疗预约等也将成为手机用户的热门之选.12306也及时推出购票手机客户端,受到广大青年乘客的欢迎.
(二)我国关于移动电子商务的立法现状及分析
目前我国还没用出台专门关于移动电子商务的法律法规,相关问题只能参照《刑法》、《民法通则》、《合同法》、《商业银行法》及其相关法规.移动电子商务有其自身的发展规律及特性,并不能一味复制传统商业适用的法律规范,也不能单纯照搬电子商务所适用的法律,应当有其自己的专门法律予以规范相关问题.
目前我国移动电子商务发展所遇到的法律及体制问题主要有以下几个方面:
移动电子商务规制建设相对滞后,市场准入、服务监管体系、信用体系、统计监测体系产业投资融资机制亟待建立.
移动终端购物领域侵犯知识产权和制售假冒伪劣产品等违法犯罪行为时有发生,移动终端交易纠纷处理困难,可信、安全、便利的购物环境尚不完备.
移动电子商务尚处于成长期,各个商家各自为政,商业规模、服务水平和服务范围有待拓展提高,相关技术不成熟.
二、我国移动电子商务相关立法存在的问题以及空白
(一)调查样本分析及典型案例评析
网络的发展带来电子商务的兴起与发展,手机等移动设备的进一步发展带来的是又一个新的商务领域--移动电子商务,从早期的手机银行到现在的手机支付,每一个新的跨越都带来新的机遇与挑战.相信微信这个应用已经存在于很多人的手机、PAD以及其他移动通信设备当中,随着微信版本的不断升级,其功能与服务不断增强.其中的微信支付被越来越多的用户所熟知并使用,将手机变成“智能钱包”给我们的生活带来更多的方便和快捷,然而很多问题依然无法避免的出现在广大用户的面前,尤其是公众账号的兴盛更带来许多另腾讯公司仅靠用户协议与管理员监管无法对许多问题面面俱到.微信作为社交工具之一,与一样,安全级别无法与金融机构相比,一个微信账号绑定手机与银行卡号之后,一旦丢失或者微信账号被盗,都将面临巨大的损失.以一年来在微信应用的公众账号中大受欢迎的“逻辑思维”为例,一年前资深媒体人罗振宇在微信应用开办公众账号,以每天一分钟读书为大家提供微信脱口秀服务,这种方便的形式以及罗振宇的口才、思维模式深受广大听友的喜爱,微友们亲切地称之为“罗胖”.经过一年的运营,逻辑思维在第一批会员反响良好的情况下发起第二期会员的招募.逻辑思维的会员分成两个等级,普通会员每年会费1200元,仅开放24小时并限量80000名.当天会员招募结束后罗胖在逻辑思维中发布消息称第二期会员招募20000名,20000个会员每年1200元人民币的会费,这个总额是巨大的,诱惑也是巨大的.随着逻辑思维知名度的提高,很多山寨版逻辑思维出现在微信公众账号中如“逻辑思维趣味版”,很多用户误以为是逻辑思维的分支账号而予以收听关注,仿冒逻辑思维的这些山寨账号通过发布链接广告的形式,从用户点击广告后购物的收益中抽成营利.关注逻辑思维的微友已有百万之众,这些侵犯微信用户权益的违法行为越来越多,由于维权困难,多数用户选择忍气吞声或自认倒霉放弃维权,这不仅是对逻辑思维声誉的一种损害,更是对微信这个社交应用的诚信营运大考验.在微信管理层对一批山寨账号进行清理之后一段时间内逻辑思维用户再没有受到山寨账号的骚扰.然而防不胜防的是几个月后,山寨逻辑思维卷土重来并且更加凶猛,广告抽成的收入已不在吸引人,山寨逻辑思维账号直接以诈骗的形式骗取微信用户的会员费,如果按照前述所说的会费金额,这就不仅仅是诚信问题,而涉嫌犯罪,仅靠微信管理层的封杀账号无法解决问题,注册、注销一个账号的成本几乎可以忽略不计,但是诈骗一旦成功带来的犯罪所得金额是巨大的,根据《中华人民共和国刑法》关于诈骗罪之规定[ 《中华人民共和国刑法》第266条:以非法占有为目的,用虚构事实后者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为.],骗取较大数额公私财物已经构成犯罪,应当由公安部门介入调查.然而微信管理层为了微信的公众网络环境而删除、封杀山寨账号,正使得侦查部门介入调查无从入手.双方对此应当必要的沟通与合作才能确保微信应用的网络环境安全无忧. (二)我国移动电子商务立法面临的问题
移动电子商务的兴起与发展,必然伴随的问题便是移动电商的立法层面问题,现下我国所面临的移动电商立法主要面临以下主要问题.
(1)移动支付面临的安全威胁
移动电子商务由于刚刚起步,技术标准不统一,所以面临的安全问题更加复杂,过度复杂的安全问题致使部分消费者对于移动电子商务抱以观望态度.加密和认证问题、移动终端设备中个人资料的泄露问题、通信内容被窃听偷看以及安全制度漏洞,这些安全问题能否有效解决成为移动电子商务发展的关键.
(2)地域管辖问题
突破传统电子商务的地域性界限是移动电子商务的一大特点,在移动电子商务活动中交易的双方或多方的当事人可能来自不同的国家和地区,复杂的管辖权纠纷越来越多,相应的刑事法律制度却没有相应完善.依托互联网技术的移动电子商务在交换数据上的虚拟性、全球性,打破了国家的地域界限,使得确定管辖法院出现困难.移动电子商务犯罪中的窃取、伪造签章、诈骗、洗钱以及黑客入侵很多都是跨国界的犯罪行为,针对一国国民犯罪的同时涉及其他国家的社会关系,我国很难以一国之法律定他国之犯罪,并且国际上并无针对此类行为的公约,导致其成为只得探讨的前沿问题.
(3)法律问题
网上诈骗是电子商务中常见的犯罪形式,网上诈骗的犯罪类型,相对于传统的实地犯罪具有更加便利和不易为人发现的特点,点击鼠标敲击键盘即可得逞并且难以追踪,如此低成本高利润的犯罪方式助长了犯罪金额的不断攀升.
移动电子商务所涉及的证据都是以电子数据的形式存在于计算机当中,无法直接阅读,改变其内容也不会留下修改痕迹.因此,移动电子商务中的电子证据在涉案诉讼中能否被采纳以及证据价值问题,亟待解决.数据电文能否采纳为证据仅仅是法律问题,证据价值问题以及数据电文所体现的证明能力的大小,不仅仅是法律问题也是逻辑问题,传统商务形式和普通电子商务的相关法律无法对移动电子商务的法律问题达到完全契合适用.
三、构建和完善电子商务领域犯罪综合控制体系
加强对移动电子商务领域的立法
目前,许多国家通过制定法律和行业规范的方式,遏制和打击垃圾短信和移动终端应用的垃圾信息,除了法律手段,各种手机杀毒软件、手机卫士应运而生,移动终端用户不在被动接收不良信息.另外,传播违法短信当前可以依照《治安管理处罚法》和《刑法》进行处罚, 扰乱公共秩序的, 需要承担行政责任;严重扰乱社会秩序的, 需要承担刑事责任.我国今后针对移动电子商务方面的立法应当侧重面向国际、注重个人隐私与信息保护、遏制移动电子商务犯罪、加强知识产权保护、统一行业标准以及解决刑事管辖问题[ 张楚主编:《电子商务法》,中国人民大学出版社,2011年版].
完善针对移动电子商务犯罪的体系
目前,现有的法规、规章在指导思想上“管制”多于“引导”,没有对移动电子商务进行深度调查所作出的管制性文件或者过于零散的规范性法律文件,对移动电子商务的发展只能起到拖后腿的作用.目前我国的电子商务法律环境而言,需要完整、系统指定规范性法律文件,对知识产权犯罪、诈骗、盗窃等常见犯罪形式进行重点防治.健全对移动应用和移动电子商务企业的投诉体系,建立公共舆论监测制度,多管齐下,方能解决问题.
注解:① 杨坚争 赵雯 杨立钒 电子商务安全与电子支付 机械工业出版社 2009
②《中华人民共和国刑法》第266条:以非法占有为目的,用虚构事实后者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为.
③ 张楚主编:《电子商务法》,中国人民大学出版社,2011年版
参考文献
[1]齐爱民著 电子商务法原论 武汉大学出版社 2010年版
[2]王丹著 电子商务法律实务 上海交通大学出版社 2013年版
[3]张楚主编 电子商务法 中国人民大学出版社 2011年版
作者简介 马庆霞, 女,(1985-4) 民族:汉族 山东潍坊人 专业:法律硕士 研究方向:刑法学
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