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摘 要 ：目前,我国法律的经济分析正处于完善阶段,在现实的运用中,很多突显问题浮出水面.本文主要通过其理学概念对我国法律的经济分析现状进行研究,从而找出存在的问题,并提出稳妥的解决方案.
关 键 词 ：经济分析法 法律 实践 不确定性
一、法律的经济分析之学理概念及其在中国的界定
(一)法律的经济分析之学理概念的界定
从学理上讲,法律的经济分析又称为法律经济学,其主要作用在于运用经济学的方法研究法律的形成和发展.由于这门学科是由经济学和法理学两大学科相互融合的新型课程,因此归类到边缘学科的范畴.要对法律经济学进行界定,需从两方面入手,其一,从经济学角度讲,法律的经济分析属于经济学的拓展分支；其二,从法理上讲,法律经济学通过不同的视角,对法律进行了更加透彻的观察和研究,从而形成了法理学领域的新型流派.
(二)法律的经济分析概念在中国的界定
法律的经济分析这一概念是由国外引进,可是,国外的专家学者对其具体概念尚未达成共识,我国在引进这一概念时难免受到一些影响.但是,通过结合我国的实际状态,与国外理论和概念相结合进行研究,从而提出了符合我国国情的法律经济分析体系概念,由以下四点形成
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第一,它是一种研究方法.由于经济学研究方法的科学性和优越性,导致了经济学研究方法对法律分析的同样适用.因此,经济学适用于法律的分析方法之本质是研究方法的优越性.
第二,它是一个交叉学科.之所以产生法律的经济分析这门学科,是因为人们经常运用经济学分析的方法研究法律的结果.因此,法律的经济分析是处于法理学和经济学之间的边缘学科.
第三,它属于经济学范畴.在早期,经济学的众多学者就已经把法律的经济分析归为经济学的一个旁枝,从而纳入经济学范畴.
第四,它属于法学范畴.法律的经济学分析虽然运用经济学研究方法和手段,但其主要研究对象是法律.
二、法律的经济分析在中国运用于实践中存在的问题
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法律的经济分析在实际运用中存在一定的问题,只有通过充分的研究和分析,才能理清在法律的经济分析中,理论与实践、共性与个性之间的关系,从而找到解决问题的方法.
(一)法律的经济分析之缺陷与局限
1.可能会导致法律的不确定性
在经济分析中,理性假设可以实现财富的最大化,但是对于法律却不适用.建立法律的基本目的在于确定行为准则,增强做事的可预测性,提高对合法性的认识.如果完全引用经济学分析,就有可能导致人们的日常规范随着价格波动变化,对于相同的行为做出不同的判断,很大程度上影响司法判断的公平性.
2.有时会将问题理论化
经济分析方法具有一定的科学性,但是,运用到法律问题中就不能仅仅满足于表面的形式,因为法律问题涉及到人们的日常行为规范和社会活动规则,必须从现实考虑出发,并非依靠纯粹的理论体系就能够解决.
3.范围难以确定
在学理界一直有两个相反的问题.第一,自从法律的经济分析创始以来,就涵盖了整个法律体系,几乎涉及到法律的各个部门,这很可能导致一些法律领域无法运用经济分析的方法进行解释.第二,法律的经济分析在某些领域视角过于狭隘,过于追求“法律中心主义”不能自拔.以上两种问题充分说明了法律的经济分析范围很难确定,两个问题也代表了不同的价值取向,因此,要解决法律范围问题,就必须确立合适的价值取向.
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(二)法律的经济分析在中国运用与实践中存在的问题
针对法律的经济分析无法避免的缺陷和局限,我们通过引入中国的实际情况从而得出其在中国实际运用中存在的问题.
1.目前,法律的经济分析已经运用于中国的法律界研究工作,但是,由于其过于理性的方式导致法律的不确定性逐渐多了起来.中国的法律受到很多方面的影响,比如传统的细想、道德、伦理、信仰等各个方面,这些因素本身就带有很多感情色彩,很难完全用过于理性的经济分析法去判断.
2.理论多于务实.在我国,法律的经济分析长期处于一种理论研究的位置,对于帮助解决实际生活中的法律问题没有太大意义.就像一个花盆,摆在那里很漂亮,但是没有具体左右,是一个完全可有可无的东西,法律的经济分析同样如此,这些年很多学者花费大量经历研究,但是对于服务社会很难做出具体贡献,这也是近些年人们批评它“华而不实”的重要依据.
3.缺少定量分析方法. 定量分析法能够更加客观、真实的诠释法律与经济之间的关系.
4.尚未理清其分析范围.法律的经济分析在国际上还没有形成公认的定论,在我国同样如此,我国还处于研究的初级阶段,很多问题还没有解决,因此对其确切的范围无法确定,导致在实际运用中经常出现一些不确定因素.
三、针对法律的经济分析在中国运用中存在的问题提出解决办法
根据上文所述问题,可参照以下观点提出解决办法.
(一)关于法律的经济分析理性假设导致的不确定性问题解决办法
在法律的经济分析中,理性假设和现实情况经常发生冲突,为了防止过于理性而产生的不公平性,可以效仿我国的宏观经济调控,根据实际情况加入“感性”因素,一方面由理性法律做后盾,另一方面根据事物具体情况做出判断,既提高了法律的确定性,也防止了“过分理性”的发生.
(二)关于理论多于务实的解决办法
由于我国法学界深受注释法学的影响,因此对法律条文的合理性通常依靠单纯的逻辑角度评价,一旦与实际情况相结合,就会产生很多实际性问题.要改变这种情况,就要把理论与实践之间的关系理清,注重法律的务实操作.
(三)关于缺少定量分析方法问题的解决
受我国传统思想的影响,法学研究通常比较重视言辞,而忽视了数据的重要性,其产生的结果就是定量分析方法的低落.因此要消除偏见,提倡定量分析方法的运用.
(四)关于如何理清法律的经济分析之范围
根据我国目前法理界的实际情况,可分为三个层面：第一,宪法及部门法；第二,反垄断法和政府规制问题；第三,法规和具有约束力及规范性的政策.对于前两个方面,可以纳入法律的经济分析范围,后者等我国理论更加成熟后可以考虑纳入分析范围.
参考文献：
[1]张玲燕.法律的经济分析理论探析[J].法制现代化研究（第五卷）,2009（5）：667-668.
该文转载于 http://www.sxsky.net/faxue/fls/400177.html
[2]周林彬.法律经济学：中国的理论与实践[M].北京：北京大学出版社,2008：22.
[3]周林彬.法律经济学：中国的理论与实践[M].北京：北京大学出版社,2008：33.
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