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摘 要 ：当今各国都陆续出台各种法律法规来加强对商业秘密的保障,维护当事人的利益,本文主要是总结一些发达国家及我国对商业秘密的概念、属性的研究结果及立法司法的保护模式,了解一下各种学说及各国相关规定的优劣,也希望我国对商业秘密保护的立法可以有所借鉴,加以完善.
关 键 词 ：商业秘密 定义 属性 法律保护
从古时民间就有商业秘密的雏形,比如各种药物、食品及制作工艺的配方、秘诀等等,当时的人们将这些看作生存的关键,是他们经营的主线,如果秘方被泄露则后果不堪设想.但当时的法律并没有这些考虑,没有什么明文规定的制度来规范保护这些经营者,只能靠自身来想方设法保密保存.到现在社会,各个国家陆续从法律的高度去规范、保护.西方发达国家对这方面的探索和立法都开始的比较早,发展的也相对成熟完善.
一、对于商业秘密含义的界定
1939年美国法律协会制定的《侵权行为法重述》将商业秘密界定为：“商业秘密是指所有人在商事活动中使用的各种配方、图案、设计或资料索引.”1979年美国《统一商业秘密法》规定：商业秘密是一类特定信息,包括配方、产品、程序、设计、方法、技术或工艺.此后,1996年美国国会制定的《反经济间谍法》将商业秘密定义为：“商业秘密指各种形式和种类的金融、商业、科学、技术、经济或者工程的信息,包括模型、计划、编辑、设计、方法、技术等,但需符合下列条件：第一,所有人采取了合理措施保持其秘密性.第二,该信息的实际或潜在经济价值来自于其并非众所周知以及不能通过正当手段获取.”可以看出,美国法律对商业秘密的界定,范围不断扩充,界限越来越明确,保护措施也逐渐完善,可以说美国已建立起相对完善的对商业秘密的法律保护体系.
德国法对商业秘密并没有明确界定,在司法实践中,联邦法院对商业秘密定义如下：商业秘密是指权利人有保密意思,具有正当的经济利益的所有与经营有关未公开的信息.这一界定是比较笼统的,与美国概括列举相结合的定义相比是可操作性较差的,主要取决于法官如何在自由裁量权限内去解释了.
日本的《反不正当竞争法》在1993年修订时增加了保护商业秘密的规定,该法中商业秘密指“作为秘密管理的生产方法、销售方法以及其他对经营活动有用的技术上或经营上未被公知的信息.”该法前后经过了七次比较大的修改,对商业秘密做出了明确的定义,但也是比较概括的缺乏可操作性.
TRIPS 协议即《与贸易有关的知识产权协议》,其将商业秘密界定为“未披露的信息的保护”,在此“未披露的信息”就是商业秘密,这种未披露信息同时具有秘密性、价值性和保密性,有此规定也是适应经济全球化的趋势,表明国际社会对保护商业秘密的统一理念及采取行动来发展维护这一认识.
在我国,商业秘密作为一个法律术语,1991年通过的《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）中第 66 条规定：“对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密.”第120条第二款规定：“涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理.”但是该法并没有对商业秘密的概念予以界定.1992年7月14日最高人民法院发布的《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第154条规定,商业秘密主要是指技术信息、商业情报及信息等,如生产工艺、配方、贸易联系、购销渠道等当事人不愿公开的工商业秘密.1993年颁行的《反不正当竞争法》中第10条规定,商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息.可以看出这一规定是对商业秘密比较完整的概括,分别从内涵和外延两方面对商业秘密做了界定.
从以上可以得出,各国对商业秘密的界定不尽相同,但都肯定了这几个特征：非公开性、秘密性、价值性.商业秘密法律保护的范围都经历了一个不断扩大的过程,也都是一个不断完善的过程,加强对商业秘密的保护已成为当今世界的不可逆转之趋势.
二、关于商业秘密的属性
关于商业秘密的属性各国学界都有不同的争论,总结各国的主要学说如下：
在德国,对商业秘密属性的解释有企业权说和人格权说.企业权说认为,企业的总体价值不仅包括企业的物或权利,还包括基于企业家人格的策划活动所形成的无体营业价值.商业秘密本身具有竞业上的客观经济价值,是企业无体财产的组成部分.人格权说认为,侵害商业秘密的行为的本质并不是对与人格权相分离的存在于外部的利益的侵犯,而是对附着于人格的利益的侵犯.保护商业秘密即是保护具有人格性质的营业活动不受侵犯.
在英国,没有成文法来保护商业秘密.秘密信息,无论是商业上的还是个人的,都是通过衡平法中的保密概念（notion of confidence）来加以保护的.例如,丹宁勋爵在Seager vs. Copyde一案中指出：“（秘密信息）方面的法律依赖于一个宽泛的衡平原则,即得知他人处于秘密信息的人不得以不公平的手段来加以利用,在未获得他人同意的情况下不得以不利于他人的方式利用该秘密信息.”这是一种契约关系论,即对秘密信息的保密义务是基于当事人之间建立的保密契约而产生.
在美国,最初判例法认为对商业秘密的保护应按照契约法来处理.随着商业秘密在市场经济中的地位和作用越来越重要,美国少数法院开始在实践中从有利于对商业秘密的保护的角度出发,认为商业秘密是一种无体财产权,持有人是通过所有人的地位,而无须以当事人之间有特定的法律关系或契约关系为前提对侵害者提起诉讼.认可了商业秘密的财产价值.成文法从1939年的《侵权法重述》到1979年美国统一州法委员会正式批准通过了《统一商业秘密法》、1995年1月美国法律协会发布的《不公平竞争法第三次重述》、《1996年经济间谍法》,美国在20世纪逐步构建了严密的商业秘密法律保护体系.各州法都是以将商业秘密视为一种财产权这种观点作为理论基础.
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在我国,对于商业秘密权的属性也存在各种学说,如财产权说、知识产权说、人格权说、企业权说等.而国际上将商业秘密权作为一种财产权来保护是基本一致的,它的知识产权属性也被一些国际法律文件所确认,中国也应该顺应国际潮流,确立商业秘密权的知识产权属性是必然选择. 三、各国立法对商业秘密的保护
(一)程序法上的保护
首先因为商业秘密的首要特征就是秘密性不公开性,所以在审理过程中如何保护也是个重要问题.TRIPS第39条规定了对“未披露信息”的保护,该信息中包括提供给政府或政府机构的数据.要求各成员不仅在立法上要制定相应的保护机制,在民事程序中,也要注意保护权利人的商业秘密.诸如：法院对当事人所提供的秘密资料有保密的义务；在当事人提出保密的请求时,应当不公开开庭；在判决书中对涉及商业秘密的部分应简约、概括,不要作不必要的论述,以体现法院司法程序的公证性,是该条规定之本意.
在美国主要有如下措施：审理全过程秘密进行,判决结果公开,但只公开谁胜谁败,不公开判决内容；原、被告双方有关辩论、证据文件均加盖“秘密”章,双方负有不对诉外任何人泄露的义务：有关文件只能在法庭、当事人、律师范围内使用；审判人员不得泄露秘密；如有必要可聘请社会有关专家提出咨询意见,但有关专家亦应负保密义务；判决后全部卷宗密封,交法院专门部门妥善保存.
日本的《反不正当竞争防止法》第10条至第12条规定,法院可以向诉讼当事人等发布秘密保护令,要求其不得使用或公开证据等书面材料中含有的商业秘密.违反秘密保护令时,将被科以5年以下拘役或单罚或并罚500万日元以下的罚金；该法第13条规定：全体法官一致同意时,可以停止公开询问当事人或证人.
我国《民事诉讼法》第120条规定：“人民法院审理民事案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理”.通过上述可知,我国只是笼统规定涉密案件可以不公开审理,对于在审理过程中,具体如何避免商业秘密在诉讼过程中被公开,一旦被公开应如何惩罚,证据材料如何保密等均没有规定.如果面对
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(二)对商业秘密的实体法保护
合同法对于商业秘密保护大体可概括为先合同保密义务、合同履行保密的义务、后合同保密义务等三个方面.“虽然合同一度被视为保护商业秘密的最受青睐的一种方式,但有一个更广泛的司法保护才是最终也最有效的保障.”美国坎贝尔工程有限公司的Lord Greene M.R.说.
在美国,对于商业秘密的侵权保护是比较全面的,有多种民事救济手段,主要包括：停止侵害、损害赔偿救济、返还财产等.还通过判例法将商业秘密侵权行为规定在《侵权行为法》之中.
日本的《反不正当竞争防止法》第10条至第12条规定,法院可以向诉讼当事人等发布秘密保护令,要求其不得使用或公开证据等书面材料中含有的商业秘密.违反秘密保护令时,将被科以5年以下拘役或单罚或并罚500万日元以下的罚金；该法第13条规定：全体法官一致同意时,可以停止公开询问当事人或证人.第7条第2款与第3款规定,在法院要求提供必要的资料,而资料持有者有正当理由时,可以拒绝提交.理由是否正当,在听取诉讼当事人意见后由法院判断.
我国主要是运用反不正当竞争法对商业秘密进行保护的,这也是世界上许多国家都采取的方式.在2010年3月国资委发布一个暂行条例,在分析国有企业的规章制度时,将商业秘密置于国家机密的地位来强调保护的重要性,足以见得商业秘密不可忽视的作用和价值.德国 1909 年通过的《不正当竞争法》,日本 1993 年制定的《不正当竞争防止法》,以及匈牙利、波兰、意大利、瑞士等都采取反不正当竞争法来保护商业秘密.
刑法作为很多法律救济的最后手段,对于规制一些较严重的侵害商业秘密的行为是十分必要的.1996年10月美国国会制定了《经济间谍法》,这是一部重要的保护商业秘密的联邦制定法,规定了商业秘密的经济间谍罪及侵犯商业秘密罪.尽管该法“保护的重点是刑事救济,但将商业秘密保护立法纳入联邦制定法本身以及该法对商业秘密的界定,违法行为的列举,以及其他规定,都具有里程碑意义” .
德国在《反不正当竞争法》中规定了“泄露商业秘密罪”“擅自利用他人商业秘密罪”和“以不正当手段获取商业秘密罪”.在其《刑法典》中规定了“产业或企业秘密利用罪”.日本在也其修改的刑法草案中增加规定了“泄露企业秘密罪”.英国和加拿大分别于1982年和 1987 年提出了《保护秘密权利法草案》和《加拿大统一商业秘密法草案》,我国1997年修订的《中华人民共和国刑法》增加了侵犯商业秘密罪,确立了侵犯商业秘密的刑事责任.
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主管机关对侵犯商业秘密行为所采取的行政法手段主要为停止违法行为和罚款两类.责令停止违法行为是一种行政禁令,是指主管机关针对侵犯商业秘密的违法行为责令相应的行为人停止相应的侵权行为.罚款则是指对侵犯他人商业秘密的行为给予相应的经济处罚,以震慑违法行为人,使其改正错误,停止对商业秘密权利人的侵害.除了这两类处罚方式,还可以采取扣留、封存、暂停支付等紧急强制措施以制止侵害商业秘密的违法行为.
对于商业秘密的保护是一个综合性的课题,并不是单纯的依靠某一种法律或者某一项制度就能完成的.不仅在程序上需要完善,在立法上更需要不断发展改进.各国都应不断探索,摸索出更好的更完善的商业秘密保障系统.
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