这是一篇关于经济发展类本科毕业论文范文,与对“热钱”问题的法律相关硕士论文开题报告。是司法鉴定学专业与经济发展及社会科学及金融危机方面相关的免费优秀学术论文范文资料,可作为经济发展方面的大学硕士与本科毕业论文开题报告范文和职称论文论文写作参考文献下载。
摘 要 根据我国加入WTO的协议,自2006年年底我国金融市场已全部开放,伴随着我国经济的快速发展和美国次贷危机的影响,以及人民币升值的巨大压力,国际投资纷纷涌入中国.在此背景下,“热钱”因为其巨大的破坏性愈来愈引起我们的关注.然而我国针对此问题的相关法律法规并不能很好地打击热钱、保护本国经济.本文通过介绍热钱流入我国的途径,着重从法律的角度分析我国的应对之策.
关 键 词 热钱 金融监管 次贷危机
作者简介:吕凯,天津大学文法学院经济法学副教授,法学硕士、管理学博士,主要从事金融法制创新、科技法研究;李克冬,天津大学文法学院经济法学专业研究生.
中图分类号:D920.5 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2011)01-091-03
与全球经济不景气形成鲜明对比,我国经济迅速发展,由于面临资产升值和人民币升值的双重预期,而且美国政府也一直对我国人民币升值施加压力,使我国成为热钱投资的理想场所.热钱已经成为人们普遍关注的焦点.虽然对于热钱没有一个广泛认可的概念,但其所造成的巨大破坏使人们无法忽略它的存在:20世纪80年代日本经济危机,1994年墨西哥金融危机,1997年亚洲金融危机,都有热钱的身影.希腊债务危机中,以索罗斯基金为代表的热钱风险投资基金也在推波助澜.
“热钱”(Hot Money)也被称为国际游资.《新帕尔格雷夫经济学大词典》将热钱定义为,“在固定汇率制度下,资金持有者或者出于对货币预期贬值(升值)的投机心理,或者受国际利率差明显高于外汇风险的刺激,在国际间掀起大规模的短期资本流动,这类移动的短期资本通常被称为热钱(游资)”.此处的“短期”是指一年以内.热钱具有如下四点特征:1.高敏感性;2.高收益性和高风险性;3.高流动性和短期性;4.投资的虚拟性和投机性.P热钱以套利为目的,不是实质性资本投资,只在市场上流动,造成虚假繁荣,加剧通货膨胀压力,造成央行宏观调控难度加大,并对我国人民币升值带来巨大压力,一旦流走会造成经济动荡,给市场带来难以估量的打击.从经济发展的历史来看,只要经济发展,热钱就会存在,热钱是无法阻挡的,因为投资必定伴随风险,有风险就有投机,我们所关注的是如何把投机控制在合理限度内,最终促使投机转化为投资.
一、“热钱”流动途径
热钱的流动相当隐蔽,方法多样.我国资本
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(一)贸易渠道
通过货物及服务贸易渠道,热钱以多种方式流入我国,在进出口贸易的外衣下,这些非正常外资通过进出口价格虚报、预付货款、延迟给付和虚假贸易等合法的方式,堂而皇之地流入我国.Q
(二)非贸易渠道
由运输、旅游、通讯、建筑、金融保险、广告、咨询、会展、法律服务等项目导致的收付行为,使热钱以此为途径流入我国结汇.主要表现形式是企业非贸易收入和个人结汇方式.R
职工报酬(指我国个人在国外工作(一年以内)获得并汇入的收入,以及支付给在华外籍员工(一年以内)的工资福利)与包括侨汇、无偿捐赠和赔偿等项目在内的经常转移日渐成为热钱进入我国的重要渠道.附带条件的捐赠也成为热钱流入国内的渠道,如海外机构和个人在进行捐助的同时,要求当地政府帮助其兑汇.S
(三)投资渠道
包括直接投资和间接投资两种渠道.
我国一直以来对FDI(FDI是指一国的投资者将资本用于它国的生产或经营,并掌握一定经营控制权的投资行为,即国际直接投资)采取吸引和鼓励的政策,FDI既可以以现汇形式存放于银行,也可以通过银行兑换成人民币.热钱可以假借FDI之名流入我国.T
间接投资方式多种多样,首先是QFII(QualifiedForeignInstitutionalInvestors)是合格的境外机构投资者的简称,所谓QFII制度,即合格的外国机构投资者制度,是指允许经核准的合格外国机构投资者,在一定规定和限制下汇入一定额度的外汇资金,并转换为当地货币,通过严格监管的专门账户投资当地证券市场,其资本利得、股息等经批准后可转为外汇汇出的一种市场开放模式.虽然这是外资流入我国A股市场的合法渠道,但热钱可以通过此渠道流入国内.其次是投注差.我国法律并不要求外商投资企业的注册资本等于投资总额,规定不足部分可以用外债补足.这种投注差形成的外债逐渐成为热钱流入的通道.三是外商投注企业的外债.其外债有三个来源:国外银行贷款、在华外资银行贷款和国外出口商、国外企业和私人贷款.其中国外企业和私人贷款是其最主要的外债来源,而且对外商投资企业的外债没有任何限制,加上对国际商业贷款的指标控制不严,热钱可以通过外债形式流入国内.U实践中还出现了通过SPV(SpecialPurposeVehicle),利用资本基金支付结汇将资金转为境内人民币资金,并通过SPV对国内资本市场进行投资,抬高资产价格,进行投机套利.V
(四)途经港澳进出我国
虽然我国资本账户没有实现自由兑换,但由于香港澳门资本市场与内地保持着紧密联系,港币与人民币事实上可以自由兑换,因此,国外游资纷纷将巨额资金投入香港、澳门市场,从而出入大陆市场.W
(五)地下钱庄
作为一种转移资金的非法方式,最有代表性的是港澳地区的财务金融公司,目前内地特别是沿海地区也有很多这样的地下钱庄,它们实质上起到一个汇兑中介的作用.境外汇入得客户将钱存到钱庄指定的境外银行账户,待确认后就可以用境内结余的资金付款给境内的收款人,本外币均可.这种模式简单隐蔽,俨然成为脱离金融系统的独立王国.X
二、法律规范的现状
掌握了热钱出入中国的途径和渠道,有助于政府对症下药,出台更有力的资本管制措施来防范热钱的进一步流入.有很多学者将热钱流入的途径分为法规的漏洞和非法的途径,这是很有道理的,因为热钱更多的是打“擦边球”,钻法律的漏洞.
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(一)关于贸易渠道的法律规范
针对通过贸易渠道流入热钱的管制,可以依据的法律是《民法通则》第58条第7款“以合法形式掩盖非法目的的民事法律行为无效”和《合同法》第52条第3款“以合法形式掩盖非法目的的合同无效”.但是我们应当注意这样一个事实,此渠道多在关联公司和跨国母子公司之间进行,而民法是不能轻易干涉主体之间经济关系的,更何况在没有主体主张权利的情形下.而通过预收账款和延期支付货款方式流入中国的热钱,出现了部分公司以收回历年积压逾期未核销货款的形式收汇.
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为了预防这些情况,国家外汇管理局、商务部、海关总署于2008年7月2日联合发布《出口收结汇联网核查办法》,国家外汇管理局于2008年7月14日出台《关于实现企业货物贸易项下外债登记管理有关问题的通知》.根据这两项规定,企业出口收汇(含预收货款)应先进入企业的出口收汇待查账户,企业在通过待核查账户办理资金结汇或划出手续时,银行应登陆出口收结汇联网核查系统,在具体贸易类别相对应的可收汇额范围内进行收汇核注;对企业出口预收贷款和进口延期付款实行逐笔登记和注销的登记管理制度,加强预收货款与未来实际出口的跟踪监管,以防虚假贸易背影的资金借用贸易渠道流入境内投机获利;同时改进进口延期付款的监督管理,防止因潜在债务风险造成的资金集中大规模流出.Y
(二)针对投资渠道的法律规范
目前我国对国际之间商业贷借款的管制是比较宽松的,《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》及其《实施细则》等相关法律并未对外商投资企业担保其对外借款做出实质性的限制,使得这一渠道成为国际游资进入的有效途径,通过这种形式进入中国的"热钱"主要是以外汇资金形式存在的.
某些公司通过将外汇资金抵押给商业银行套得银行贷款的方式完成了兑换人民币资金.关于这一方面的规制主要参考《商业银行法》和《贷款通则》的相关规定即依照贷款用途使用前项资金的法律规定.
针对SPV渠道的热钱流入,国家外汇管理局于2008年8月29日发布了《关于完善外商投资企业外汇资本金支付结汇管理有关业务操作问题的通知》,其中第3条规定,“银行为外商投资企业办理资本金支付结汇业务,应当执行国家外汇管理局关于支付结汇的管理规定.外商投资企业资本金结汇所得人民币资金,应当在政府审批部门批准的经营范围内使用,除另有规定外,结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资.除外商投资房地产企业外,外商投资企业不得以资本金结汇所得人民币资金购买非自用境内房地产.外商投资企业以资本金结汇所得人民币资金用于证券投资,应当按国家有关规定执行.商务主管部门批准成立的投资性外商投资企业从事境内股权投资,其资本金的境内划转应当经外汇局核准后才可办理.”Z这为打击热钱投机提供了明确的法律依据.
(三)打击地下钱庄的法律规范
我国《刑法》第174条关于擅自设立金融机构罪可以说是针对地下钱庄最为严厉的打击,同时为了更好地利用民间资金、防范地下金融的风险,2008年5月4日中国银行业监督管理委员会、中国人民银行联合发布《关于小额贷款公司试点的指导意见》,允许自然人、企业法人和其他社会组织投资设立小额贷款公司,这一指导意见的出台更加规范了对钱庄的管理.因为地下钱庄的管制主要是从打击和规范两方面入手,只要监管好国外游资的流动,这就大大降低了热钱流入的机会.
(四)其他渠道的规制现状
2008年6月,银监会要求银行需要对非居民人民币账户余额及变动情况同时进行纸质和电子申报,申报表格要求将港澳居民个人存款、台湾居民个人存款两类账户余额进行单项申报,所以港澳台胞的内地银行账户受到比以往更严格的监管.
针对非贸易渠道的规制极为分散,没有统一的规定,而且法律缺失,例如在引进外资和接受捐赠等方面,没有法律可循,最为接近的是《民法通则》关于赠与的规定,但无法起到防范热钱应有的作用.
三、法律规范中存在的问题分析
尽管国内主管部门也相应的发布了一些控制措施,但目前已有的法律法规、部门规章显得散乱无序,法律缺失,衔接不严,存在漏洞.笔者通过以上分析,认为我国的现状可以总结为以下三个方面:
首先,重防甚于重守,缺少疏导机制.热钱因为其隐蔽性被诊断出来需要一定的周期,而且热钱是无法完全阻挡的,只要具备条件,热钱总会以各种形式流入的.我国并没有相关的法律措施防范热钱的大规模流出,而且,对于热钱的投机行为,也没相关法律制止和疏导,虽然有原则性的规定,但操作性不强.
其次,对于我国有多少热钱存在,规模有多大,主要集中在哪些领域,我国政府没有给出确切数字和说明,专家学者的意见也是各不相同,没有一致的观点.这反映出我国对热钱监管的信息不畅,使我国的监管呈现随意性、多元性,无法形成足够的惩戒力度.
第三,我国执法部门多样性,国家没有主导机构领导,各个部门没有形成衔接,极易造成执法困难;立法缺失,相关法律法规不健全,权责分配不合理,造成监管机动性差,缺少预警监督;立法层次比较低,多以通知、办法等形式发布,随意性大,且监管措施不严,部门责任不清,没有处罚标准,随意性太大.
四、法律对应之策
经济活动瞬息万变,法律的作用就是规范、引导和调控.经济的运行应当在合乎法律的基础上,所以要做到有法可依,有法必依,要求法律具有前瞻性,尤其对于隐含高风险的热钱.据此,提出以下建议:
第一,宏观管理部门之间加强合作力度,密切配合,各部门要各司其职,合力监控;加强与海关合作,监控贸易的真实性,各部门建立信息共享制度,实时监控贸易和资金的流向;热钱的流转大部分是通过银行进行的,银行内部要建立监控机制,对于异常资金流入及时上报,各银行加强此方面的合作,对资金流向做好跟踪监控,提高异常流动的预警能力;形成银行、外汇部门、商务部和中央银行等部门间的信息共享,合力做好监控.
第二,加强数据整合,构建各部门信息共享渠道,利用外汇账户系统做好结售汇的数据计算和监控,及时发布信息,并做建立预警和处理机制,准确把握和妥善处理外汇收支变化.根据这些变化,对于热钱的投机领域做好监管,及时反馈监管信息,为国家做好防控提供立法依据.
第三,加强对企业银行账户监控,工商部门应对非居民企业的投资用途做好跟踪监测,遇有非法行径及时通知宏观部门,立法应赋予工商部门相应的处罚权力.对地方政府的招商引资政策做好管理,梳理并杜绝粗放和短期引资政策,严防热钱以此渠道流入.[
第四,强化立法,完善法规,提高立法层次,合理分配各部门的职责和权限.结合经济发展的趋势,立法应当及时做出相应调整,尤其是对于经济泡沫已经出现的领域,并做好已有法律法规的梳理,形成一个系统化、多层次的体系,尽量弥补法律漏洞.根据《外汇管理条例》,做好配套立法,构建严密的法律网,使外资在我国法律体系下更好地得到利用,杜绝投机.
总之,热钱并不可怕,只要我们做好监控和疏导,完善法制,就能让热钱变成“冷钱”.一切的关键是法律要适应经济发展,只要我们做好监控和预警,各部门配合协作,在我国经济健康发展的环境下,法律就能为我国发展保驾护航.
注释:
P鞠方.热钱流动问题的理论综述.社会科学战线.2006(2).271.
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QR李哲,胡东智.热钱非法入境问题与治理.法制与社会.2008.5(下).28.
STUX袁宁,李芳芳.对我国防范热钱流入的对策思考.金融经济.2008(10).3.
VYZ李亚飞,林鹤.热钱:如何冲破法律重重围剿.卓越理财.2008(11).104-105.
W谢罗奇,邓乐.热钱流入的途径、规模及影响.河南工程学院学报(社会科学版).2008(12).41-42.
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