公司法类有关法学专业的论文,关于银行债转股资产处置中的法律障碍相关论文范文参考文献

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“债转股”是国家对那些产品有市场、有发展前景的国有企业将银行对企业的债权转换为股权（投资）的一种企业债务重组方式,也是银行处理不良资产的一种手段.债权转股权,能大大改善企业的资产负债结构,减轻企业的财务负担,为企业健康稳定发展提供良好的发展基础.从2005年5月开始,建设银行经国家批准可以自行持有和管理原委托中国信达资产管理公司管理的债转股企业的股权.根据建设银行发展战略需要和转股企业的经营现状等实际情况,势必会面临对部分转股企业股权退出的问题.但是,债转股作为化解金融风险和降低国有企业财务包袱的一项重要举措,在匆忙实施过程中,缺乏法律上的相应保障,潜伏着法律风险,给银行阶段性持股退出带来一定的难度.

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写公司法论文的注意事项
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一、债转股的实施存在制度上的缺陷

1.银行债权转股权放弃了《担保法》规定的对权利人享有的权利保障.我国《担保法》规定,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可以依法设定担保.制定担保法的根本目的是为了促进资金融通和商品流通,保障债权的实现.因此,担保方式的设计（包括保证、抵押、质押等）从根本上说是专门为保护债权人利益而提供的法律保护措施.

然而,债权转股权后银行与借款人的法律关系就从债权债务关系改变为出资人与公司的关系.这样,原保证人、抵押人、质押人与债权人的法律关系自行消灭,其担保法律义务也不复存在.而且,股权的性质是权利和义务的统一,它既有投资得益,也面临着丧失全部投资额的风险,这样,无形

公司法类有关论文范文参考文献中使得银行放弃了原有对企业债权的保障措施的继续拥有.《担保法》规定的任何担保方式都不适合为这种风险投资行为提供保护.

2.有违《公司法》关于公司内部治理权的规定.《公司法》第4条第1款明确规定：“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利.”.一般认为,这是有关公司权力分配的普通规则,“原则上应该是强制性的”,就是说,“拥有股权即拥有相应的公司治理权,大股权大治理,小股权小治理”,这是《公司法》的一般理念.

据此,银行或金融资产管理公司在债权转股权后,即成为公司的股东,对公司持股或控股,并且可以通过选择管理者,派代表参加董事会、监事会等方式参与企业日常的生产经营活动,亦可作为股东在股东会上直接参与公司重大决策,策划公司的经营战略,凡此种种均是其所拥有的股权的当然含义.然而,国家关于“债转股”工作的《意见》却规定,金融资产管理公司不参与企业的日常生产经营活动,其代表人（董事、监事）仅参与企业重大决策.这无疑是对股东权的扭曲,也是对公司内部治理权的异化构造.

二、债转股股权处置中现行法律障碍较多

银行或金融资产管理公司虽可以持有企业的股份,但不是永久性的,而是阶段性持股,这就要求持股的金融机构必须尽快处置所持债转股股权.但根据现行法律,这种股份处置行为也面临重重困难.

1.债转股回购协议无强制约束,实施效果较差.企业与金融机构签署的《债转股协议》中,基本上都将转股回购股权作为金融机构股权退出的重要方式之一.由于转股企业回购被约定成一种既定义务,并且在回购的期限和数量上都是确定的,因此转股企业回购的资金来源就成为回购能否实现的关键.《债转股协议》中一般都规定新公司以利润、固定资产折旧、亏损补贴、税收返还（若中央政府批准）、土地开发收益等现金回购金融机构持有的股权或剩余股权,并相应减少注册资本.但在实际操作中,由于债转股公司各方股东要按股分红,固定资产折旧原则上要专款专用,而亏损补贴、税收返还、土地开发收益又都是不确定的资金来源,因此,转股企业的回购资金到位乃至回购的顺利完成存在着现实的困难.

2.资本市场、产权交易市场不完善造成股权交易障碍.目前资本市场还不够完善,功能单一,资本交易难以进行,上市公司的国有股、法人股难以在市场上转让、流通.非上市公司和未改制企业的资本流通、产权转让等因无合适的渠道和场所更是难上加难.另外,产权交易市场发展滞后,跨地区、跨部门的产权流动和重组困难重重,债转股处置过程中难以展开充分的大范围的市场交易,使得某些本来可以通过产权市场交易而实现退出的债转股,处于凝固和沉淀状态,难以实现有效退出.

3.债转股企业职工安置问题.作为以国有资本为主体的债转股企业,人员问题一直是制约企业发展的一大难题.企业人员问题主要表现为冗员较多,真正需要的经营专家和技术专家留不住、招不进,不需要的富余人员又没法消减.转让债转股公司股权,必然会涉及职工安置问题,除需依法制定合理的职工安置方案并履行相关报批程序外,在对转让资产或股权进行估价时,还应充分考虑职工安置方案的成本,能否妥善解决债转股企业职工安置问题,也是债转股转让能否成功的重要因素和难点.

银行债转股资产处置中的法律障碍参考属性评定

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4.现有产权制度的障碍.在现行产权制度下,条块分割,所有者缺位,政企、政资依旧未能分开,地方和部门出于自身利益的考虑,再加之内部人控制,不愿将企业被人收购或兼并,对来自外部资本的进入有本能的抵制,设法阻止股权结构的变动,得过且过.

5.债转股处置中的优先购买权问题.我国《公司法》第三十五条规定：“经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权”.由于该规定不尽全面,如实现优先购买权的方式（是协议还是公开竞价所得）问题等,没有相关的司法解释,致使在股权转让过程中,因优先购买权产生的纠纷不能得到有效的解决.

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