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【摘 要 】刑法学理论中的不作为犯罪构成要件理应有三：即行为人有作为的义务、行为人有能力履行义务、存在结果回避可能性.其中是否存在结果回避可能性最容易引发误判.通过对经典案例的分析,可以对不作为犯罪真正达到轻松理解、完整把握与准确适用.
【关 键 词 】不作为犯罪；构成要件；案例分析
一、案例[1]
2012年1月15日凌晨4时许,姜某某（男,成年人）酒后驾驶自用车行至延吉市河南街康平路T字路口拐弯时与骑摩托车迎面而来的正常行驶的朱某相撞.姜某即下车看被害人,当时朱某（男,成年人）头部破裂大量出血,姜某发现被害人正是与自己有仇的朱某,便开车离开现场.这个情景正好被清洁工李某（男,成年人）发现,立即向交警报案,并把被害人送到延边医院抢救,因被害人朱某失血过多,抢救无效死亡.当天凌晨4时30分,姜某某在家中被交警抓获,当时检测血液中的酒精含量为201.1mg/100ml,被认定为严重醉酒.
二、分析
本案中需要讨论的焦点为姜某某是否构成不作为犯罪,这直接关涉到对其的定罪与量刑.这个案例在笔者所在的研究生专业研讨课上引起激烈争论,绝大部分师生都认为姜某某构成不作为犯罪,理由很明显,其符合不作为犯罪的构成要件：其一,行为人有作为的义务.义务来源有法律上规定的义务；职务上、业务上要求的义务；法律行为产生的义务,如合同行为；先前行为产生的义务,先前行为可以为合法行为,也可以为违法犯罪行为.其二,行为人有能力履行义务,反过来说,就是法律也不能强人所难.其三,有回避结果的可能性,即存在结果回避可能性.综合起来看本案,行为人姜某某有作为的义务,其义务来源为先前的违法犯罪行为,行为人有能力履行送医救治义务而没有履行,最后导致被害人死亡,完全符合不作为犯罪的构成要件.
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以上判断看似理由充分,但并不符合法律逻辑之严谨与案件实情之求是.姑且不论行为人是否有能力履行送医救治义务,因为他严重醉酒,仅就结果回避可能性来看,认定其构成不作为犯罪就很值得怀疑与商榷.
行为人不履行作为义务,造成或者可能造成危害结果时,才有不作为犯罪的问题,反过来说,只有当行为人履行作为义务可以避免结果发生时,他的不作为才能够成立犯罪,不是说当为而不为就一定成立不作为犯罪,如果他当为而为的话确实可以避免危害结果的发生才有不作为犯罪的问题.但是如果即使是他履行了他的义务,也不能避免危害结果的发生,在这种情况下,就不存在不作为犯罪的问题.
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国家司法考试2010年汉文卷卷二第52题有个案例对本案极具印证力：“甲在车间工作时,不小心使一根铁钻刺入乙的心脏,甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地.医院证明,即使将乙送往医院,乙也不可能得到救治.甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪.”[2]该案中判断甲构成不作为犯罪是错误的,因为不具有回避结果的可能性,所以甲的不作为不构成犯罪,乙的死亡只能是归责于甲不小心使一根铁钻刺入了乙的心脏的作为行为,可以追究甲作为的一个重大责任事故罪的问题,但是不能追究没有救助的不作为犯罪的问题.
本文所析姜某某案中,同样是由于缺少构成不作为犯罪的一个要件,即回避
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结合本案具体情况进一步分析,从姜凌晨4时许酒后驾车到4时30分在家中被抓获,整个事件经过至多不过30分钟.两车相撞后,姜“即”下车看,表示很迅速没有拖延,朱“头部破裂”大量出血,表明伤及致命要害,此时,持构成不作为犯罪说的学友极有可能会强调,正是由于姜发现朱是仇人便开车离开现场才导致了被害人朱某最后“失血过多,抢救无效死亡”,但此处也最能一叶障目,他们没有注意到,当姜开车离开现场,“正好”被清洁工李某发现,李“立即”报案并把朱送到延边医院抢救,表明在客观上时间并没有被拖延,而且这一系列行为都发生在至多不过30分钟的时间之内.说得直白一些更能理清思路：即假设姜不离开现场,由他本人实施清洁工李某的这一系列没有任何拖延的行为,会是如何?结果不言而喻,最后朱某的死亡还是无法避免.再追问一句：由严重醉酒的姜某某送医救治还是由神志清醒的李某送医救治,朱某某的生命危险系数更高?答案不言自明.这些充分说明了不存在结果回避可能性,与文中所引证的司法考试真题案例如出一辙――姜不构成不作为犯罪.
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三、结论
姜不构成不作为犯罪并不是说他不构成犯罪,他显然符合交通肇事罪的犯罪构成要件,至于该如何考虑其交通肇事罪的定罪量刑,不是本文此处讨论的重点.但有一点是肯定的,如果认定姜构成不作为犯罪,则姜涉嫌故意杀人罪,这与交通肇事罪在刑法上的评价和刑罚上的适用显然有天壤之别.这也正是笔者认为本文写作的意义所在,认定不作为犯罪要持非常严肃慎重的态度,正确理解其内涵须兼具法律思维逻辑与具体情况具体分析的辩证唯物主义方法.以上浅见,并不深刻,恳望学者专家们不吝善判指正.
参考文献：
[1]延边大学法学院.刑诉实务案例[C].法律硕士研究生刑事诉讼实务教学案例集.
[2]中华人民共和国司法部.2010年国家司法考试试卷二[EB/OL].http：//.moj.gov./sfks/content/2010-09/09/content_2280247.?node等于8015,2010.
[3]高铭暄,马克昌.刑法学（第五版）[M].北京：北京大学出版社,2011.8.
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