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[摘 要] 现代公司实务中,关联交易通常是一把双刃剑,既能有助于降低交易成本、优化资源配置,也能由于其滥用而损害公司及中小投资者的权益.近年来屡屡发生的关联交易丑闻迫使人们越来越关注相关法律法规的健全.本文从关联交易概念及其现状为出发点,主要研究了关联交易存在的原因及其表现形式,最后提出应在股东义务、信息披露和表决权机制改革在三个角度上完善关联交易法律规制的建议.
[关 键 词 ] 关联交易；控制权；控股股东
【中图分类号】 D922 【文献标识码】 A 【文章编号】 1007-4244（2014）03-069-2
一、关联交易的概述
现代股份公司在股东会进行表决的一个基本原则就是资本多数决原则.我国上市公司的一大特点是第一股东持股比例过高,并且相当一部分上市公司的前五大股东之前,还存在密切的关联关系,前五大股东互相不独立.我国上市公司“一支独大”现象带来了诸多弊端.他们基于持股优势自然享有一般股东所不具有的特权,受到自身利益的驱动,在决定有关公司事务和管理时,经常会侵犯公司及中小股东的利益,使得控股股东与其他股东之间的利益严重失衡.目前我国上市公司控股股东滥用控制权行为最集中的是便是关联交易.
关联交易是多元化投资主体组成的集团公司内部经常发生的交易行为,在我国目前的股份公司中普遍存在.主要是指控制股东与公司之间所进行的购买、销售、租赁、代理等交易行为.上市公司大股东或者其他关联方利用其控制地位,将上市公司的利益转至母公司或关联公司.如母公司廉价或无偿占用上市公司的资金,向上市公司高价供应原料,高价转让资产,尤其是劣质资产,向上市公司低价收购产品然后转售以获取盈利；上市公司承担母公司的费用,为母公司或其他关联公司的贷款进行担保等.即使有时出现相反的利益转移,也不是为了上市公司的利益.如在上市公司经营业绩不佳时,为保住其配股资格或避免摘牌,母公司往往通过关联购销、资产租赁、资产托管、承包经营等多种手段,由母公司向上市公司转移经营利润,务求在短期内人为地
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二、我国关联交易的现状
实践中,担保行为是组织关联交易的必要手段.我国上市公司中最为常见的不公平关联交易方式主要有以下几类：
（一）产品购销.由于我国大多数上市公司都是由国企改制而来,其中部分优质资产被整体打包上市,但国企的原材料供应渠道和销售渠道仍是上市公司主体所不可或缺的,这在一定程度上导致上市公司对公司控股股东具有较高的依赖性.在实践中,关联方常常通过产品购销这种方式来转移利润,通过主营业务收入做出账面利润.而该部分的法律规定却并不完善,有关信息披露的规定不能满足投资者的要求,因而使得投资者无法正确地做出判断,从而影响其经济收益.
（二）资产占用.资产占有主要表现为母公司将上市公司的资产以明显的低价变为母公司所有.此种不正当交易通常发生在母公司和其全资子公司之间.母公司对上市公司的资产占用,将导致上市公司的生产经营遭受严重破坏,以致失去长期发展的动力,从而导致了其他中心股东的利益也遭受了严重损害.
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（三）关联担保.关联担保在我国是一种非常常见的形式.近年来出现了若干起违法关联担保的大案,先后出现了ST凌光、幸福实业、猴王、ST托普济南轻骑等案.以猴王为例,根据相关媒体报道,猴王为猴王集团担保贷款金额为4.3亿,这些或有负债在猴王集团破产后大都成为猴王的实际负债,猴王最终为此付出的代价亦为破产.
（四）关联收购与资产出售.如2005年5月20日,美的电器将其控制的子公司佛山市美的日用家电集团有限公司（以下简称“日电集团”）85%的股权出售给美的电器控股股东美的集团股份有限公司,被证券监管机构认定为严重的违法关联交易.从公开披露的美的电器与日电集团2004年的财务数据显示,美的电器2004年末短期借款为3.1亿元,而日电集团的2004年模拟报表中却显示截止到2004年末短期借款为17.87亿,更加奇怪的是,日电集团在美的电器财务中心还有8.83亿元存款.由于美的集团及关联股东只拥有上市公司美的电器30%股权,因此,把日电集团留在美的电器中,大股东美的集团只能享受30%权益,而一但转让到美的集团手中,大股东美的集团就能享受100%的权益.
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三、我国上市公司控股股东关联交易法律规制的完善
（一）完善股东的忠实义务.法治的意义在于,通过合理地配置、平衡各种权力,使得各个权力的权力制度化、正当化,在增强社会主体自主性的同时,促进个人、社会民众和政治共同体沟通、理解与合作,从而在整个社会中形成普遍的、良性的秩序.控股股东因为资本多数决原则享有股权优势,对公司享有绝对的控制权.但其应负有对公司的忠实义务,权力与义务一旦不一致,权力即将沦为牟取私利、侵害他人的工具.因此笔者建议应该在《公司法》中明确规定控股股东的忠实义务,使之成为法官审理案件的依据,赋予法官在立法空白时的自主裁判权,使其能够成为弥补法律漏洞的原则性条款.这在我国控股股东滥用控制权关联交易日益普遍的今天,具有更深远的现实意义.
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（二）强化信息披露义务.股东忠实义务的贯彻虽然能赋予法官自由裁量权,抑制控股股东的权力滥用.但外界知悉公司运营情况的主要方式是通过信息披露,从而对其进行有效监督.但由于上市公司对公司的日常经营并不积极,因此公司更应该主动积极地披露信息.我国《公司法》第117条对信息披露有所规定,但其局限在于主体和内容的限制性上.其主体仅限于公司的董事、监事和高级管理人员,且内容限于报酬.为了更好地对上市公司关联交易进行规范,笔者建议应从信息披露的角度来强化对上上市公司关联交易的披露和监管.
首先,关联方关联关系的披露.对于控股股东与所属公司的关联关系,目前各国主要披露的是控股股东所持有的从属公司的股权和其在公司的其他潜在控制力量.在股权披露上,各国规定有所不同.一般选择的是5%或10%的标准.只有意大利最严为2%,英国1989年《公司法》规定为3%,德国最宽松为25%,美国则规定为5%.鉴于我国国有上市公司控股的复杂性,笔者建议以5%作为控股标准.
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