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【摘 要】2010年10月,为争夺用户和市场地位,腾讯公司与奇虎公司展开了“3Q大战”,二者均采取一系列较为极端的手段,对整个互联网产业带来深刻影响,波及到亿万网络用户.在围绕二者间是否存在不正当竞争以及滥用市场支配地位、侵害消费者权益等行为展开争论的同时,各界开始对其产生的深层次原因进行反思.鉴于此,笔者拟从对3Q大战中所涉法律问题的分析入手,结合我国相关法律法规的缺陷,对互联网领域的竞争的规制提出相关建议.
【关 键 词 】3Q大战；不正当竞争；垄断；消费者权益；法律漏洞；行业失范
1.3Q大战中相关问题的法律分析
“3Q大战”是一种破坏市场秩序的恶性竞争行为,其是在公力救济无法取得良好效果时二者为自我保护所采取的私力救济[1],本质在于二者对于客户端市场的争夺以及其代表的市场份额及现实利益[2].其暴露出互联网领域法律法规与监管的缺位,凸显了互联网企业之间竞争的无序.
1.1 3Q大战所涉的法律关系
“3Q大战”涉及三方主体,即奇虎公司、腾讯公司和网络用户.三者之间主要有两种法律关系,一是奇虎公司和腾讯公司之间的竞争关系,其受《反不正当竞争法》规制；二是奇虎公司和腾讯公司与网络用户之间的消费法律关系,其涉及消费者权益保护问题 ,受《消费者权益保护法》的约束[3].此外,腾讯公司宣布与360软件的不兼容在侵犯消费者选择权的同时也涉嫌滥用市场支配地位,其亦应受《反垄断法》的调整.总体而言,各方对此次争端争议的焦点集中在两个问题上,即双方是否存在不正当竞争行为以及腾讯公司宣布不兼容的行为是否构成滥用市场支配地位以及侵犯消费者的权益.
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1.2相关问题的法律本质
1.2.1对不正当竞争行为的分析
笔者认为,腾讯公司与奇虎公司在“3Q大战”中的行为均存在不正当竞争的嫌疑.我国《反不正当竞争法》对于“不正当竞争行为”的界定有四个因素,即实施主体是竞争者、目的是为了获取竞争利益、结果是损害经营者利益和市场竞争秩序、选择的手段违反《反不正当竞争法》的规定.
就“3Q大战”而言,损害经营者利益和市场竞争秩序这一因素自不必说,关于这一点也无争议之处.实施主体方面,表面上看,奇虎公司与腾讯公司似乎并不构成直接竞争.但在网络环境下,奇虎公司和腾讯公司均采用免费客户端软件基础上的增值服务运营模式,很多产品具有极大相似度（如浏览器与360浏览器）.因此,对客户端市场的占有率直接决定着其经营状况.其在对网络用户客户端以及其所代表的市场份额及现实利益的争夺上存在激烈的竞争关系.目的方面,从3Q大战的具体情形来看,双方的目的十分明显,都想通过揭露对方服务或产品中的问题从而使自身于客户端市场份额增大,进而依托庞大的用户量开展增值服务以谋取经济利益[3].此外,双方的行为已经触及《反不正当竞争法》所规制的“诋毁商誉行为”①.如奇虎公司指责软件偷窥用户个人隐私文件和数据,腾讯方面则列举奇虎公司长期以来的不端行径,指责360软件“扣扣保镖”劫持程序,双方都对对方商品信誉进行了攻击.因此,双方指控的情况是否客观真实存在,将决定双方的行为是否构成捏造、散布虚伪事实进而决定二者的行为是否构成不正当竞争.但是,即便可以证明腾讯公司偷窥用户隐私,360作为经营者是否有权将其曝光并大肆宣扬仍值得探讨[4].值得注意的是,腾讯单方面要求用户只有在卸载了360软件后才能使用服务,并限定用户使用其指定的安全卫士和杀毒软件,涉嫌违反《反不正当竞争法》第12条“经营者销售商品,不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件”的规定,即腾讯涉嫌附加不合理条件,进行不正当竞争.
1.2.2对滥用市场支配地位行为的分析
如果说双方的互相指责是否构成不正当竞争尚待进一步地认定的话,那么腾讯以软件不兼容为手段要求用户在360和之间做出选择则很显然是一种滥用市场支配地位的违法行为[1],其涉嫌违反《反垄断法》中的相关规定②.笔者认为,软件以保护自身产品和业务安全为借口实施对360软件的不兼容,本质上是依仗在客户端市场的强大市场地位.其凭借在即时通讯市场上的压倒性优势,完全可以阻碍或者影响其他经营者在用户客户端软件市场的经营活动.因此,可以认定,腾讯公司拥有客户端软件相关市场支配地位.《反垄断法》并不制约企业
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此外,腾讯以不兼容为手段胁迫消费者在与360中“二选一”已在事实上构成对消费者权益的损害.我国《消费者权益保护法》第九条规定：消费者享有自主选择商品或者服务的权利,有权进行比较、鉴别和挑选.腾讯此举无疑是对网络用户选择权的侵犯,对此,用户有权对两家公司提起诉讼,以维护自身合法权益.虽然腾讯最终认错致歉、恢复兼容,但网络用户的弱者地位和任由伤害的无奈感受却是既成的事实,并很难保证这种侵犯在以后的消费中不再重现[4].
2.我国在互联网企业竞争规制方面的缺陷
2.1我国网络领域法律法规的不完善
“3Q大战”的最终解决依赖的是行政力量而非法律,引发了公众对于网络背景下诸多新型法律问题的关注和思考,其也凸显了我国互联网领域的相关法律及制度设计的滞后.导致我国在对互联网的调整方面存在许多真空地带[5].目前,我国规范互联网行业竞争的相关法律体系还不健全,尽管《反垄断法》、《反不正当竞争法》和《消费者权益保护法》等也可以在一定程度上起到调整互联网企业竞争的作用,但其对于互联网领域的市场竞争中出现的新问题并未完全涵盖[3],使政府部门在对互联网企业的竞争进行规范时无法可依,加上我国对市场竞争进行规制的相关法律本身也存在一些缺陷,导致互联网企业或消费者的合法权益在互联网企业的竞争中得不到法律保障[6].长远看,我国法律在互联网领域的滞后必将阻碍互联网行业在的发展.
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